四、簡答題

1.國內(nèi)的A企業(yè)和英國的B公司擬共同投資設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)。其擬定的投資計劃如下：

（1）A企業(yè)以其已作為銀行貸款擔保物的辦公樓作為出資；

（2）B公司以從中國的外資金融機構(gòu)獲得的200萬美元貸款作為出資，向銀行貸款時，由A企業(yè)提供抵押擔保；

（3）合作企業(yè)的投資總額擬定為1225萬美元，注冊資本擬定為495萬美元，其差額部分以合作企業(yè)的資產(chǎn)作抵押，向中國的外資金融機構(gòu)貸款。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：

（1）指出投資計劃中的不合法之處？并說明理由。

（2）以合作企業(yè)的資產(chǎn)作抵押向中國的外資金融機構(gòu)貸款時，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

（3）如果B公司將其在合作企業(yè)的全部出資轉(zhuǎn)讓給國外的C公司，應(yīng)履行哪些法律手續(xù)？

[答案]:

（1）

①A企業(yè)以其已作為銀行貸款擔保物的辦公樓作為出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，合作各方用以出資的辦公樓，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)；

②B公司由A企業(yè)提供擔保向銀行貸款作為出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)為其出資提供擔保；

③注冊資本數(shù)額不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，投資總額在1000～1250萬美元之間的，注冊資本不得低于500萬美元。

（2）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押，應(yīng)當經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過，方可作出決議。

（3）合作一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

2.甲公司為支付貨款，2007年4月1日向乙公司簽發(fā)一張金額為100萬元、見票后3個月付款的銀行承兌匯票。乙公司取得匯票后，將匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司在匯票的背面記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣后，將匯票的背書轉(zhuǎn)讓給丁公司。其后，丁公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給戊公司，但丁公司在匯票單上記載“只有戊公司交貨后，該匯票才發(fā)生背書轉(zhuǎn)讓效力”。后戊公司又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給己公司。4月6日，己公司持匯票向承兌人A銀行提示承兌，A銀行以甲公司未足額交存票款為由拒絕承兌，且于當時簽發(fā)拒絕證明。4月8日，己公司向甲、乙、丙、丁、戊公司同時發(fā)出追索通知。乙公司以己公司應(yīng)先向丙、丁、戊公司追索為由拒絕承擔擔保責任；丙公司以自己在背書時記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕承擔擔保責任。

要求：根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）丁公司背書所附條件是否具有票據(jù)上的效力？簡要說明理由。

（2）承兌時的記載事項包括哪些？其中絕對記載事項包括哪些？

（3）乙公司拒絕承擔擔保責任的主張是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（4）丙公司拒絕承擔擔保責任的主張是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

[答案]:

（1）丁公司背書所附條件不具有票據(jù)上的效力。根據(jù)規(guī)定，背書不得附條件，否則所附條件不具有匯票上的效力。

（2）承兌記載的事項包括三項，即承兌文句、承兌日期、承兌人簽章。承兌文句、承兌人簽章是絕對應(yīng)記載事項，但見票后定期付款的匯票，則必須記載承兌日期。

（3）乙公司拒絕承擔擔保責任的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，背書人應(yīng)按照匯票的文義擔保匯票承兌和付款；匯票不獲承兌和付款時，背書人對于被背書人及其所有后手均負有償還票款的義務(wù)。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。

（4）丙公司拒絕承擔擔保責任的主張符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，背書人禁止背書的，原背書人對其直接被背書人以后通過背書方式取得匯票的一切當事人不負擔保責任。

[解析]:

3.德力公司是一家上市公司。2007年3月，中國證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)以下問題：

（1）德力公司公布的2006年度年報顯示的利潤總額是人民幣1000萬元，實際是虧損人民幣800萬元。為德力公司負責審計的某會計師事務(wù)所的注冊會計師甲和乙按德力公司的要求，對德力公司的財務(wù)會計報告出具了無保留意見的審計報告。

（2）德力公司的監(jiān)事會主席丁向丙透露，德力公司正在與某投資公司商談重組事宜，丙因此分批買入20萬股德力公司股票。待德力公司公告其與該投資公司的重組事宜時，丙賣出上述股票，獲利60萬元。

要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：

（1）根據(jù)《證券法》的規(guī)定，對德力公司編制虛假利潤的行為，德力公司及其直接負責人員應(yīng)當承擔何種法律責任？

（2）為德力公司財務(wù)報告出具審計報告的會計師事務(wù)所及經(jīng)辦注冊會計師甲和乙應(yīng)當承擔何種法律責任？

（3）丙買賣德力公司股票的行為是否違法，并說明理由。如屬違法，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，說明丙應(yīng)承擔的法律責任。

[答案]:

（1）對德力企業(yè)編制虛假利潤的行為，應(yīng)當由證券監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

（2）對負責德力公司審計事務(wù)的乙會計師事務(wù)所，應(yīng)當沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責令該機構(gòu)停業(yè)，吊銷注冊會計師甲和乙的資格證書。造成損失的，承擔連帶賠償責任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

（3）首先，丙買賣德力公司股票的行為違法。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，丙屬于非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，不得買入或者賣出該公司證券。其次，丙應(yīng)當承擔如下法律責任：沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。