四、簡(jiǎn)答題

1.國(guó)內(nèi)的A企業(yè)和英國(guó)的B公司擬共同投資設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。其擬定的投資計(jì)劃如下：

（1）A企業(yè)以其已作為銀行貸款擔(dān)保物的辦公樓作為出資；

（2）B公司以從中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)獲得的200萬(wàn)美元貸款作為出資，向銀行貸款時(shí)，由A企業(yè)提供抵押擔(dān)保；

（3）合作企業(yè)的投資總額擬定為1225萬(wàn)美元，注冊(cè)資本擬定為495萬(wàn)美元，其差額部分以合作企業(yè)的資產(chǎn)作抵押，向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：

（1）指出投資計(jì)劃中的不合法之處？并說(shuō)明理由。

（2）以合作企業(yè)的資產(chǎn)作抵押向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款時(shí)，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

（3）如果B公司將其在合作企業(yè)的全部出資轉(zhuǎn)讓給國(guó)外的C公司，應(yīng)履行哪些法律手續(xù)？

[答案]:

（1）

①A企業(yè)以其已作為銀行貸款擔(dān)保物的辦公樓作為出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，合作各方用以出資的辦公樓，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)；

②B公司由A企業(yè)提供擔(dān)保向銀行貸款作為出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財(cái)產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保；

③注冊(cè)資本數(shù)額不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，投資總額在1000～1250萬(wàn)美元之間的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。

（2）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)，方可作出決議。

（3）合作一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，須經(jīng)合作他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

2.甲公司為支付貨款，2007年4月1日向乙公司簽發(fā)一張金額為100萬(wàn)元、見(jiàn)票后3個(gè)月付款的銀行承兌匯票。乙公司取得匯票后，將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司在匯票的背面記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣后，將匯票的背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丁公司。其后，丁公司將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給戊公司，但丁公司在匯票單上記載“只有戊公司交貨后，該匯票才發(fā)生背書(shū)轉(zhuǎn)讓效力”。后戊公司又將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給己公司。4月6日，己公司持匯票向承兌人A銀行提示承兌，A銀行以甲公司未足額交存票款為由拒絕承兌，且于當(dāng)時(shí)簽發(fā)拒絕證明。4月8日，己公司向甲、乙、丙、丁、戊公司同時(shí)發(fā)出追索通知。乙公司以己公司應(yīng)先向丙、丁、戊公司追索為由拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；丙公司以自己在背書(shū)時(shí)記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

要求：根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）丁公司背書(shū)所附條件是否具有票據(jù)上的效力？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（2）承兌時(shí)的記載事項(xiàng)包括哪些？其中絕對(duì)記載事項(xiàng)包括哪些？

（3）乙公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（4）丙公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

[答案]:

（1）丁公司背書(shū)所附條件不具有票據(jù)上的效力。根據(jù)規(guī)定，背書(shū)不得附條件，否則所附條件不具有匯票上的效力。

（2）承兌記載的事項(xiàng)包括三項(xiàng)，即承兌文句、承兌日期、承兌人簽章。承兌文句、承兌人簽章是絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)，但見(jiàn)票后定期付款的匯票，則必須記載承兌日期。

（3）乙公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，背書(shū)人應(yīng)按照匯票的文義擔(dān)保匯票承兌和付款；匯票不獲承兌和付款時(shí)，背書(shū)人對(duì)于被背書(shū)人及其所有后手均負(fù)有償還票款的義務(wù)。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。

（4）丙公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，背書(shū)人禁止背書(shū)的，原背書(shū)人對(duì)其直接被背書(shū)人以后通過(guò)背書(shū)方式取得匯票的一切當(dāng)事人不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。

[解析]:

3.德力公司是一家上市公司。2007年3月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)以下問(wèn)題：

（1）德力公司公布的2006年度年報(bào)顯示的利潤(rùn)總額是人民幣1000萬(wàn)元，實(shí)際是虧損人民幣800萬(wàn)元。為德力公司負(fù)責(zé)審計(jì)的某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲和乙按德力公司的要求，對(duì)德力公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告出具了無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。

（2）德力公司的監(jiān)事會(huì)主席丁向丙透露，德力公司正在與某投資公司商談重組事宜，丙因此分批買(mǎi)入20萬(wàn)股德力公司股票。待德力公司公告其與該投資公司的重組事宜時(shí)，丙賣(mài)出上述股票，獲利60萬(wàn)元。

要求：根據(jù)上述資料，回答下列問(wèn)題：

（1）根據(jù)《證券法》的規(guī)定，對(duì)德力公司編制虛假利潤(rùn)的行為，德力公司及其直接負(fù)責(zé)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？

（2）為德力公司財(cái)務(wù)報(bào)告出具審計(jì)報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所及經(jīng)辦注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲和乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？

（3）丙買(mǎi)賣(mài)德力公司股票的行為是否違法，并說(shuō)明理由。如屬違法，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，說(shuō)明丙應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

[答案]:

（1）對(duì)德力企業(yè)編制虛假利潤(rùn)的行為，應(yīng)當(dāng)由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，處以30萬(wàn)元以上60萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)人員給予警告，并處以3萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（2）對(duì)負(fù)責(zé)德力公司審計(jì)事務(wù)的乙會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)當(dāng)沒(méi)收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門(mén)責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷(xiāo)注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲和乙的資格證書(shū)。造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（3）首先，丙買(mǎi)賣(mài)德力公司股票的行為違法。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，丙屬于非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，不得買(mǎi)入或者賣(mài)出該公司證券。其次，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)如下法律責(zé)任：沒(méi)收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下或者非法買(mǎi)賣(mài)的證券等值以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。