知識點：公司清算
（一）公司清算的概述
1.公司清算是指公司解散或被依法宣告破產后，依照一定的程序結束公司事務，收回債權，償還債務，清理資產，并分配剩余財產，終止消滅公司的過程。公司被依法宣告破產的，依照有關企業破產的法律實施破產清算。關于企業破產的法律制度詳見本書有關章節。
2.《公司法》第一百八十四條規定，當公司出現解散事由時（因公司合并或者分立需要解散的除外），公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組，開始清算。如果公司不自行清算，則債權人和股東可以申請人民法院指定清算組進行清算。
3.《公司法司法解釋（二）》規定，在下列情況下，債權人可以向人民法院申請指定清算組進行清算：
（1）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；
（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的；
（3）違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。
在上述第2中情況下，即公司雖然成立了清算組但故意拖延清算的，如果債權人未提起清算申請，公司股東也可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。
（二）清算義務人
1.《公司法司法解釋（二）》規定，有限公司的股東、股份公司的董事和控股股東有及時清算的義務。
（1）有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人可主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任。
（2）有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算的，債權人可主張其對公司債務承擔連帶清償責任。
2.公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人有權要求有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任。
3.公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人可要求其對公司債務承擔相應民事責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人為二人以上的，他們相互之間承擔連帶責任，其中一人或者數人承擔民事責任后，可主張其他人員按照過錯大小分擔責任。
4.有限責任公司股東、股份有限公司董事的上述清算義務并不因不是公司實際控制人或從未參與公司經營而有所減弱。
對此，最高人民法院發布了指導案例9號——《上海存亮貿易有限公司訴蔣志東、王衛明等買賣合同糾紛案》。該案中，原告存亮公司與債務人拓恒公司之間有鋼材買賣合同關系。拓恒公司尚欠存亮公司貨款1395228.6元。房某、蔣某和王某三人為拓恒公司的股東，所占股份分別為40％、30％、30％。拓恒公司因未進行年檢，2008年12月25日被工商部門吊銷營業執照，至今股東未組織清算。現拓恒公司無辦公經營地，賬冊及財產均下落不明。拓恒公司在其他案件中因無財產可供執行被中止執行。原告因此對三名股東提起訴訟，因其怠于履行清算義務，導致公司財產流失、滅失，存亮公司的債權得不到清償為由，要求三名股東對拓恒公司的債務承擔連帶責任。
被告蔣某和王某辯稱：（1）兩人從未參與過拓恒公司的經營管理；（2）拓恒公司實際由大股東房某控制，兩人無法對其進行清算；（3）拓恒公司由于經營不善，在被吊銷營業執照前已背負了大量債務，資不抵債，并非由于蔣某、王某怠于履行清算義務而導致拓恒公司財產滅失；（4）蔣某、王某也曾委托律師對拓恒公司進行清算，但由于拓恒公司財物多次被債權人哄搶，導致無法清算，因此蔣某、王某不存在怠于履行清算義務的情況。
被告房某未到庭參加訴訟，亦未作答辯。
二審法院均判決：三名股東應對拓恒公司的債務承擔連帶清償責任。
法院認為：三名股東作為拓恒公司的股東，應在拓恒公司被吊銷營業執照后及時組織清算。因三名股東怠于履行清算義務，導致拓恒公司的主要財產、賬冊等均已滅失，無法進行清算，因此，其應當對拓恒公司的債務承擔連帶清償責任。拓恒公司作為有限責任公司，其全體股東在法律上應一體成為公司的清算義務人。公司法及其相關司法解釋并未規定蔣某、王某所辯稱的例外條款，因此無論蔣某、王某在拓恒公司中所占的股份為多少，是否實際參與了公司的經營管理，兩人在拓恒公司被吊銷營業執照后，都有義務在法定期限內依法對拓恒公司進行清算。
關于蔣某、王某辯稱拓恒公司在被吊銷營業執照前已背負大量債務，即使其怠于履行清算義務，也與拓恒公司財產滅失之間沒有關聯性。根據查明的事實，拓恒公司在其他案件中因無財產可供執行被中止執行的情況，只能證明人民法院在執行中未查找到拓恒公司的財產，不能證明拓恒公司的財產在被吊銷營業執照前已全部滅失。拓恒公司的三名股東怠于履行清算義務與拓恒公司的財產、賬冊滅失之間具有因果聯系，蔣某和王某的該項抗辯理由不成立。
蔣某和王某委托律師進行清算的委托代理合同及律師的證明，僅能證明蔣某、王某欲對拓恒公司進行清算，但事實上對拓恒公司的清算并未進行。據此，不能認定蔣某、王某依法履行了清算義務，故蔣某、王某的該項抗辯理由也不能成立。
（三）公司在清算期間的行為限制
1.清算期間，公司不再從事新的經營活動，僅局限于清理公司已經發生但尚未了結的事務，包括清償債務、實現債權以及處理公司內部事務等
2.清算期間，公司的代表機構為清算組。清算組負責處理未了事務，代表公司對外進行訴訟。
3.清算期間，公司財產在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。
（四）清算組及其組成
1.根據《公司法》的規定，公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。
2.根據《公司法司法解釋（二）》的規定，人民法院受理公司清算案件，應當及時指定有關人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構中產生：
（1）公司股東、董事、監事、高級管理人員；
（2）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構；
（3）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。
3.人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據債權人、股東的申請，或者依職權更換清算組成員：
（1）有違反法律或者行政法規的行為；
（2）喪失執業能力或者民事行為能力；
（3）有嚴重損害公司或者債權人利益的行為。
（五）清算組的職權
1.根據《公司法》的規定，清算組在清算期間行使下列職權：
（1）清理公司財產，分編制資產負債表和財產清單；
（2）通知、公告債權人；
（3）處理與清算有關的公司未了結的業務；
（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；
（5）清理債權、債務；
（6）處理公司清償債務后的剩余財產；
（7）代表公司參與民事訴訟活動。
（六）清算程序
1.通知債權人。清算組應當自成立之日起10日內將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人，并根據公司規模和營業地域范圍，于60日內在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。
2.債權申報和登記。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。債權人申報債權，應當說明債權的有關事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行核定登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。
3.清理公司財產，制訂清算方案。
（1）公司自行清算的，清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。公司經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。
（2）人民法院指定的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時，發現公司財產不足清償債務的，可以與債權人協商制作有關債務清償方案。債務清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據該清償方案清償債務后，應當向人民法院申請裁定終結清算程序。債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當依法向人民法院申請宣告破產。
（3）公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資，以及依照《公司法》的規定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。
（4）公司財產不足以清償債務時，債權人可請求主張未繳出資股東，以及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任。
（5）公司自行清算的，清算方案應當報股東會或者股東大會決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應當報人民法院確認。未經確認的清算方案，清算組不得執行。
（6）執行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東或者債權人可要求清算組成員承擔賠償責任。
4.清償債務。公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續，但不得開展與清算無關的經營活動。
【相關考點】根據《企業破產法》的規定，破產財產在優先撥付破產費用后，應按以下順序清償：（1）破產人所欠職工的工資和保險等；（2）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；（3）普通破產債權。
5.公告公司終止。
人民法院組織清算的，清算組應當自成立之日起六個月內清算完畢。因特殊情況無法在六個月內完成清算的，清算組應當向人民法院申請延長。
（七）清算組的責任
1.清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人可要求其承擔賠償責任。
2.有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，依據公司法的規定（即他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，符合條件的股東可提起股東代表訴訟），以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。
公司已經清算完畢注銷，上述股東參照《公司法》的規定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。
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