二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-85題,每題2分,共70分。
51 甲市B區(qū)凍肉廠被位于A區(qū)的市衛(wèi)生局委托的人員組成的負責(zé)B區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊當(dāng)場查出5噸不符合衛(wèi)生質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的豬肉,衛(wèi)生檢查隊便以市衛(wèi)生局的名義和根據(jù)其授權(quán)對該廠罰款1萬元。市衛(wèi)生局知情后,對該凍肉廠作出責(zé)令停業(yè)1個月的處罰,同時以事實清楚、證據(jù)確鑿為由,對凍肉廠要求舉行聽證的請求予以拒絕。凍肉廠不服,欲提起訴訟。則下列說法不正確的有:
A. 因為有市衛(wèi)生局的授權(quán),因此可以衛(wèi)生檢查隊為被告
B. 市衛(wèi)生局作出的責(zé)令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則
C. 法院可作出撤銷原具體行政行為并責(zé)令被告重新作出具體行政行為的判決
D. 市衛(wèi)生局拒絕凍肉廠聽證請求的做法是正確的
參考答案:A,D 系統(tǒng)解析:衛(wèi)生檢查隊以市衛(wèi)生局的授權(quán)作出的罰款決定,沒有法律、法規(guī)的規(guī)定,視為委托,因此衛(wèi)生檢查隊不是獨立的行政主體,不能作為行政訴訟的被告,A項錯誤。
行政處罰中一事不再罰原則包含兩層含義:(1)當(dāng)事人實施一個違法行為只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關(guān)不得給予多次行政處罰;(2)當(dāng)事人實施一個違法行為同時觸犯了多個法律規(guī)范,此時存在多個處罰事由,行政機關(guān)不得給予多次同一種類處罰。本題中,凍肉廠只有一個違法行為,只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關(guān)不得給予多次處罰。故市衛(wèi)生局作出的責(zé)令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則。B項正確。
根據(jù)《行政處罰法》第42條的規(guī)定:“行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織:(一)當(dāng)事人要求聽證的,應(yīng)當(dāng)在行政機關(guān)告知后三Et內(nèi)提出;(二)行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點;(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,聽證公開舉行;(四)聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持;當(dāng)事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避;(五)當(dāng)事人可以親自參加聽證,也可以委托一至二人代理;(六)舉行聽證時,調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議;當(dāng)事人進行申辯和質(zhì)證;(七)昕證應(yīng)當(dāng)制作筆錄;筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”可知D項錯誤。
《行政訴訟法解釋》第59條規(guī)定,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為,將會給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的,人民法院在判決撤銷的同時,可以判決被告重新作出具體行政行為。本題違反法定程序,應(yīng)該撤銷原具體行政行為,C項正確。依題意,A、D項當(dāng)選。
52 某區(qū)人民醫(yī)院計劃建設(shè)門診大樓,遂向市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局申請施工許可。市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局經(jīng)過審查,作出準(zhǔn)予施工許可。在該大樓施工過程中,市政府發(fā)現(xiàn)該人民醫(yī)院尚未辦理該大樓用地的批準(zhǔn)手續(xù),欲撤銷市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局的施工許可,對此下列說法不正確的有:
A. 市政府不應(yīng)撤銷,因為該施工許可是由市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局作出的,只能由該住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局撤銷
B. 市政府可以撤銷,因為該施工許可是不符合法定建設(shè)許可條件的
C. 市政府不應(yīng)撤銷,因為撤銷該施工許可對公共利益造成重大損害
D. 市政府可以撤銷,因為市政府是市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局的上級機關(guān),有權(quán)撤銷
參考答案:A,B,D 系統(tǒng)解析:依《行政許可法》第69條的規(guī)定:“有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可:(一)行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的;(二)超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的;(三)違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的;(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的;(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可,可能對公共利益造成重大損害的,不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。”
本題中,A項不正確,作出許可的市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局與作為其上級機關(guān)的市政府都有撤銷該許可的權(quán)力;C項正確,因為該辦公大樓已經(jīng)開始施工,一旦撤銷施工許可,將對公共利益造成更大損害;因此B、D項認為市政府可以撤銷該項施工許可是錯誤的。本題A、B、D項當(dāng)選。
53 甲(15歲)主動邀約乙(20歲)把鄰居 丙(3歲)綁架,向丙之父索要3萬元贖金。在 得知丙父親報警后甲將丙殺死。對甲行為的認定,下列說法正確的有:
A. 甲應(yīng)當(dāng)對這種行為負刑事責(zé)任
B. 對甲應(yīng)當(dāng)以綁架罪定罪處罰
C. 對甲應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪定罪處罰
D. 對甲應(yīng)當(dāng)處死刑
參考答案:A,C 系統(tǒng)解析:根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定:已滿14周歲不滿l6周歲的人實施《刑法》第17條第2款規(guī)定以外的行為,如果同時觸犯了該款規(guī)定的,應(yīng)依該款規(guī)定確定罪名,定罪處罰。具體到本案,已滿14一l6周歲的人對綁 架不負責(zé)任,但對故意殺人負責(zé)。故AC項正確,B項錯誤。因甲未滿l8周歲,故不適用死刑。D項 錯誤。
54 下列關(guān)于再審的審理程序說法錯誤的有:
A. 上級人民法院指令下級人民法院再審的,只能指令原審人民法院以外的下級人民法院審理
B. 再審的裁判都是生效裁判,不能再提起上訴或者抗訴
C. 檢察院抗訴啟動的再審程序中,需要對被告人采取強制措施的,由人民法院依法決定
D. 人民法院按照審判監(jiān)督程序?qū)徟械陌讣荒芡V乖门械膱?zhí)行
參考答案:A,B,C,D 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 ABCD。本題考查了再審的程序特點。根據(jù)《刑事訴訟法》第244條的規(guī)定。上級人民法院指令下級人民法院再審的,應(yīng)當(dāng)指令原審人民法院以外的下級人民法院審理;由原審人民法院審理更為適宜的,也可以指令原審人民法院審理。可知選項A錯誤。
根據(jù)《刑事訴訟法》第245條的規(guī)定,人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件,由原審人民法院審理的,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進行。如果原來是第一審案件,應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進行審判,所作的判決、裁定,可以上訴、抗訴;如果原來是第二審案件,或者是上級人民法院提審的案件,應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進行審判,所作的判決、裁定,是終審的判決、裁定。人民法院開庭審理的再審案件,同級人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出席法庭。可知,再審裁判未必是終審裁判.選項B錯誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第246條的規(guī)定,人民法院決定再審的案件,需要對被告人采取強制措施的,由人民法院依法決定;人民檢察院提出抗訴的再審案件,需要對被告人采取強制措施的,由人民檢察院依法決定。人民法院按照審判監(jiān)督程序?qū)徟械陌讣梢詻Q定中止原判決、裁定的執(zhí)行。所以選項CD錯誤。
55 關(guān)于行政許可和行政強制的立法程序,下列說法正確的有:
A. 起草法律、法規(guī)草案,擬設(shè)定行政許可和行政強制措施的,起草單位均應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關(guān)說明設(shè)定的必要性,以及聽取和采納意見的情況
B. 行政許可與行政強制措施設(shè)定后,設(shè)定機關(guān)均應(yīng)當(dāng)定期進行評價,并及時予以修改或廢止
C. 行政強制、行政許可的實施機關(guān)應(yīng)當(dāng)對已設(shè)定的行政強制、行政許可的存在必要性定期進行評價,并報告設(shè)定機關(guān)
D. 公益律師郝某有權(quán)向行政許可和行政強制措施的設(shè)定機關(guān)、實施機關(guān)就其設(shè)定、實施提出意見和建議
參考答案:A,B,D 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 ABD。A項對。《行政許可法》第19條規(guī)定,起草法律草案、法規(guī)草案和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章草案,擬設(shè)定行政許可的,起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關(guān)說明設(shè)定該行政許可的必要性、對經(jīng)濟和社會可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。《行政強制法》第l4條規(guī)定,起草法律草案、法規(guī)草案,擬設(shè)定行政強制的,起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關(guān)說明設(shè)定該行政強制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。B項對、C項錯、D項對。《行政許可法》第20條規(guī)定,行政許可的設(shè)定機關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對其設(shè)定的行政許可進行評價;對已設(shè)定的行政許可,認為通過本法第l3條所列方式能夠解決的,應(yīng)當(dāng)對設(shè)定該行政許可的規(guī)定及時予以修正或者廢止。 行政許可的實施機關(guān)可以對已設(shè)定的行政許可的實施情況及存在的必要性適時進行評價,并將意見報告該行政許可的設(shè)定機關(guān)。公民、怯入或者其他組織可以向行政許可的設(shè)定機關(guān)和實施機關(guān)就行政許可的設(shè)定和實施提出意見和建議。《行政強制法》第l5條第l款規(guī)定,行政強制的設(shè)定機關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對其設(shè)定的行政強制進行評價,并對不適當(dāng)?shù)男姓娭萍皶r予以修改或者廢止。行政強制的實施機關(guān)可以對已設(shè)定的行政強制的實施情況及存在的必要性適時進行評價,并將意見報告該行政強制的設(shè)定機關(guān)。公民、法人或者其他組織可以向行政強制的設(shè)定機關(guān)和實施機關(guān)就行政強制
的設(shè)定和實施提出意見和建議。有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)認真研究論證,并以適當(dāng)方式予以反饋。
56 甲是一起瀆職案件的目擊者。.偵查人員的下列哪些做法符合《刑事訴訟法》規(guī)定?
A. 通知在外地打工的甲在10日內(nèi)返回戶 籍所在地的住處接受詢問
B. 通知甲去公安局提供證人證言
C. 到甲的單位詢問甲
D. 到甲的住處詢問甲
參考答案:C,D 系統(tǒng)解析:根據(jù)《刑事訴訟法》第122條的規(guī)定,偵查人員詢問證人,可以在現(xiàn)場進行,也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點進行,在必要的時候,可以通知證人到人民檢察院或者公安機關(guān)提供證言。在現(xiàn)場詢問證人,應(yīng)當(dāng)出不工作證件,到證人所在單位、住處或者證人提出的地點詢問證人,應(yīng)當(dāng)出示人民檢察院或者公安機關(guān)的證明文件。詢問證人應(yīng)當(dāng)個別進行。證人沒有必須回到戶籍所在地提伊證言的義務(wù),故A項不正確;瀆 職案件的偵查機關(guān)為檢察院;所以B項不正確,故本題正確答案為CD。
57 衛(wèi)生防疫站對王某經(jīng)營的餐館進行衛(wèi)生檢查,發(fā)現(xiàn)廚師在操作間未戴帽子,備用餐具有油膩及小飛蟲,當(dāng)場制作了檢查筆錄。兩天后對王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴,衛(wèi)生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列說法錯誤的有:
A. 檢查筆錄應(yīng)至少有2名執(zhí)法人員的簽名
B. 檢查筆錄應(yīng)加蓋衛(wèi)生防疫站的公章
C. 檢查筆錄必須有當(dāng)事人的簽名
D. 法院對檢查筆錄進行審查時,制作筆錄的執(zhí)法人員必須出庭
參考答案:B,C,D 系統(tǒng)解析:題中現(xiàn)場制作的檢查筆錄,即《行政訴訟法》中證據(jù)種類之一“現(xiàn)場筆錄”。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟法證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》)第15條規(guī)定:“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(七)項的規(guī)定,被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄,應(yīng)當(dāng)載明時問、地點和事件等內(nèi)容,并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的,應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。”由此可以判斷BC項錯誤。根據(jù)《行政處罰法》第37條第1款的規(guī)定:“行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時,執(zhí)法人員不得少于兩人,并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實回答詢問,并協(xié)助調(diào)查或者檢查,不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。”故A項正確。《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第44條規(guī)定:“有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證:(一)對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實性有異議的;(二)對扣押財產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的;(三)對檢驗的物品取樣或者保管有異議的;(四)對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的;(五)需要出庭作證的其他情形。”故制作筆錄的執(zhí)法人員出庭是有前提條件的,即原告對筆錄的合法性或真實性有異議,而D項表述絕對化,錯誤。
58 犯罪中止可以發(fā)生在以下哪些情形?
A. 犯罪的預(yù)備階段
B. 犯罪的實行階段
C. 犯罪行為尚未實行完畢的情況下
D. 犯罪行為已經(jīng)實行完畢的情況下
參考答案:A,B,C,D 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 ABCD。根據(jù)《刑法》第24條第l款的規(guī)定,犯罪中止可以發(fā)生在整個犯罪過程中,犯罪過程指犯罪的預(yù)備階段和實行階段,包括犯罪既遂之前的犯罪行為、尚未實行完畢或者行為已經(jīng)完畢的情形。本題答案為ABCD。
59 某縣法院在對張某****案進行庭前審 查中,應(yīng)當(dāng)將案件退回檢察機關(guān)的情形有哪些?
A. 張某勒死激烈反抗的被害人后實施強 奸行為
B. 張某在審查起訴期間從看守所逃脫
C. 檢察機關(guān)移送起訴材料未附證據(jù)目錄
D. 檢察機關(guān)移送起訴材料欠缺已經(jīng)委托 辯護人的住址、通訊處
參考答案:A,B 系統(tǒng)解析:根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第181條第l款的規(guī)定,人民法院對提起公訴的案件審查后,應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理:(1)屬于 告訴才處理的案件,應(yīng)當(dāng)退回人民檢察院,并告知被 害人有權(quán)提起自訴;(2)不屬于本院管轄或者被告人不在案的,應(yīng)當(dāng)退回人民檢察院;(3)不符合前條第 2項至第B項規(guī)定之一,需要補充材料的,應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院在3日內(nèi)補送;(4)依照《刑事訴訟法》 第195條第3項規(guī)定宣告被告人無罪后,人民檢察院根據(jù)新的事實、證據(jù)重新起訴的,應(yīng)當(dāng)依法受理; (5)依照本解釋第242條規(guī)定裁定準(zhǔn)許撤訴的案件,沒有新的事實、證據(jù),重新起訴的,應(yīng)當(dāng)退回人民檢察院;(6)符合《刑事訴訟法》第l5條第2項至第6項規(guī)定情形的,應(yīng)當(dāng)裁定終止審理或者退回人民檢察院;(7)被告人真實身份不明,但符合刑事訴訟法 第158條第2款規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)依法受理。 本題A選項中張某在****的過程中殺害了被害 人,根據(jù)《刑法》規(guī)定屬于****罪的加重處罰情節(jié),可能判處無期徒刑或死刑,應(yīng)該屬于中級人民法院管轄案件的范圍,而題干中說是某縣法院的庭前審查,屬于“不屬于本院管轄”的范疇,故A項當(dāng)選。B選項屬于“被告人不在案”的情形,當(dāng)選。而C、D兩項屬于《刑事訴訟法解釋》第l81條第3項情形,只需通知檢察院3日內(nèi)補送即可。因此,本題答案為AB。
60 孫某開了一個小超市,為了降低成本,他以低價進了一批明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,銷售得款l0萬元,后來自己直接買來注冊商標(biāo)的標(biāo)簽,貼在品質(zhì)低劣的同類商品上,予以銷售,賣得5萬元。對于孫某的行為,下列說法正確的有:
A. 孫某的行為構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪
B. 孫某的行為構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪
C. 孫某的行為構(gòu)成銷售偽劣商品罪
D. 對于孫某的行為,應(yīng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、假冒注冊商標(biāo)罪、銷售偽劣商品罪數(shù)罪并罰
參考答案:A,B,C 系統(tǒng)解析:A選項:孫某以低價進了一批明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,銷售得款10萬元,構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。根據(jù)《刑法》第214條(銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,銷售金額數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;銷售金額數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金)可知A項正確。B 選項:孫某自己直接買來注冊商標(biāo)的標(biāo)簽,貼在品質(zhì)低劣的同類商品上,予以銷售,賣得5萬元。根據(jù)《刑法》第213條:“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”第"140條:“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。”可知構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、假冒注冊商標(biāo)罪、銷售偽劣商品罪,故B、C項正確。但是銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣商品罪屬于想象競合,所以,D項說法不正確。