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司法考試刑法考點:附加刑

來源:233網校 2012年6月12日
  一、罰金 
  【相關法條】 
  第五十二條 判處罰金,應當根據犯罪情節決定罰金數額。 
  第五十三條 罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產,應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。 
  【知識要點】 
  1.適用方式: 
  (1)單科式,只單獨適用罰金,這主要針對單位犯罪。例如單位受賄罪(第387條)和單位行賄罪(第393條)。 
  (2)選科式,要么不適用,要么單獨適用,例如第275條規定,犯故意毀壞財物罪的,“處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金”。 
  (3)并科式,判處主刑同時并處罰金。例如第326條規定,犯倒賣文物罪的,“處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金”。 
  (4)并科或單科式,要么附加適用,要么單獨適用。例如第216條規定,犯假冒專利罪的,“處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金”。 
  【活學活用】刑法分則某條文規定:犯A罪的,“處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金”。被告人犯A罪,但情節較輕,且其身無分文。對此,下列哪一判決符合該條規定? 
  A.甲法官以被告人身無分文為由,判處有期徒刑6個月 
  B.乙法官以被告人身無分文且犯罪情節較輕為由,判處有期徒刑1年,緩期2年執行 
  C.丙法官以被告人的犯罪情節較輕為由,判處拘役3個月 
  D.丁法官以被告人的犯罪情節較輕為由,判處罰金1000元 
  本題正確答案為D 
  2.繳納方式:(1)限期一次繳納;(2)限期分期繳納;(3)強制繳納,期滿不繳納的,強制繳納;(4)隨時追繳,對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產,應當隨時追繳;(5)減免繳納,如果由于遭遇不能抗拒的災禍導致繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。 
  二、剝奪政治權利 
  【相關法條】 
  第五十四條 剝奪政治權利是剝奪下列權利: 
  (一)選舉權和被選舉權; 
  (二)言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利; 
  (三)擔任國家機關職務的權利; 
  (四)擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。 
  第五十五條 剝奪政治權利的期限,除本法第五十七條規定外,為一年以上五年以下。 
  判處管制附加剝奪政治權利的,剝奪政治權利的期限與管制的期限相等,同時執行。 
  第五十六條 對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權利。 
  獨立適用剝奪政治權利的,依照本法分則的規定。 
  第五十七條 對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權利終身。 
  在死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當把附加剝奪政治權利的期限改為三年以上十年以下。 
  第五十八條 附加剝奪政治權利的刑期,從徒刑、拘役執行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執行期間。 
  被剝奪政治權利的犯罪分子,在執行期間,應當遵守法律、行政法規和國務院公安部門有關監督管理的規定,服從監督;不得行使本法第五十四條規定的各項權利。 
  【知識要點】 
  1.注意區分剝奪政治權利內容的第三項與第四項的差別:第三項是擔任國家機關職務的權利,第四項是擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。另外,剝奪政治權利不是只剝奪政治權利的一部分,而是同時剝奪四項權利。 
  2.剝奪政治權利的適用對象 
  (1)附加適用剝奪政治權利具體分為兩種情況: 
  一是應當附加剝奪政治權利:對于危害國家安全的犯罪分子,以及對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當附加剝奪政治權利。但是,刑法分則對危害國家安全罪中一些情節較輕的犯罪,規定了可以單處剝奪政治權利,如果人民法院獨立適用了剝奪政治權利,就不應再附加剝奪政治權利。 
  二是可以附加剝奪政治權利:對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權利。除了對該條所列舉的犯罪人以外,對其他嚴重破壞社會秩序的犯罪人,也可以附加剝奪政治權利。 
  (2)剝奪政治權利獨立適用于罪質較輕的犯罪或罪質嚴重但情節較輕的犯罪的,由刑法分則規定。如果刑法分則沒有規定獨立適用剝奪政治權利,就不得予以適用。 
  2.剝奪政治權利的期限與執行 
  剝奪政治權利的期限: 
  (1)對于判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權利終身。 
  (2)在死刑緩期執行減為有期徒刑,或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當將附加剝奪政治權利的期限改為3 年以上10 年以下。 
  (3)獨立適用或者判處有期徒刑、拘役附加適用剝奪政治權利的期限,為1 年以上5 年以下。 
  (4)判處管制附加剝奪政治權利的期限與管制的期限相等,同時執行,即3 個月以上2 年以下。 
  剝奪政治權利的執行: 
  (1)獨立適用剝奪政治權利的,刑期從判決執行之日起計算并執行。 
  (2)被判處管制附加剝奪政治權利的刑期,與管制的期限同時起算、同時執行。 
  (3)判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權利的刑期,以及死緩、無期徒刑減為有期徒刑附加剝奪政治權利的刑期,從徒刑、拘役執行完畢之日起或者從假釋之日起開始計算;剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執行期間。 
  (4)判處死刑(包括死緩)、無期徒刑因而剝奪政治權利終身的,從判決發生法律效力之日起計算刑期。 
  【活學活用】下列有關剝奪政治權利的說法,哪些是正確的?A.刑法總則規定,對于故意殺人、強奸等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權利。因此,對于嚴重盜竊、故意重傷等犯罪分子,也可以附加剝奪政治權利 
  B.附加剝奪政治權利的刑期,從徒刑執行完畢之日或從假釋之日起計算,剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執行期間 
  C.被剝奪政治權利的犯罪分子,無權參加村民委員會的選舉 
  D.刑法總則規定:“對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利。”但如果人民法院對危害國家安全的犯罪分子獨立適用剝奪政治權利,則不能再附加剝奪政治權利 
  本題正確答案為ABCD 
  【活學活用】下列關于剝奪政治權利附加刑如何執行問題的說法哪些是正確的? 
  A.被判處無期徒刑的罪犯,一般要剝奪政治權利,其刑期與主刑一樣,同時執行 
  B.被判處有期徒刑的罪犯,被剝奪政治權利的,從有期徒刑執行完畢或假釋之日起,執行剝奪政治權利附加刑 
  C.被判處拘役的罪犯,被剝奪政治權利的,從拘役執行完畢或假釋之日起,執行剝奪政治權利附加刑 
  D.被判處管制的罪犯,被剝奪政治權利的,附加刑與主刑刑期相等,同時執行 
  本題正確答案為BCD 
  【活學活用】關于剝奪政治權利,下列選項中哪一項是錯誤的?( ) 
  A.甲犯為境外非法提供國家秘密罪,法院在判處主刑的同時應當附加剝奪政治權利 
  B.甲犯搶劫罪,雖然刑法典第263條中沒有規定可以剝奪政治權利,法院也可以對其附加剝奪政治權利 
  C.甲因犯故意殺人罪被判處有期徒刑10年,剝奪政治權利5年,甲在執行主刑的10年內有選舉權,在主刑執行完畢之后5年內沒有選舉權 
  D.甲被判處有期徒刑8年,附加剝奪政治權利3年,在主刑執行4年后被假釋,其剝奪政治權利的期間從假釋之日起計算 
  本題正確答案為C 
  三、沒收財產 
  【相關法條】 
  第五十九條 沒收財產是沒收犯罪分子個人所有財產的一部或者全部。沒收全部財產的,應當對犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必需的生活費用。 
  在判處沒收財產的時候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產。 
  第六十條 沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務,需要以沒收的財產償還的,經債權人請求,應當償還。 
  第六十三條 由于犯罪行為而使被害人遭受經濟損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外,并應根據情況判處賠償經濟損失。 
  承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產不足以全部支付的,或者被判處沒收財產的,應當先承擔對被害人的民事賠償責任。 
  第六十四條 犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產,應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。 
  【知識要點】 
  1.沒收財產的范圍:沒收犯罪人個人合法所有并且沒有用于犯罪的財產。 
  (1)必須是犯罪分子所有的合法財產。犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產,應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。 
  【經典考題】關于犯罪數額的計算,下列哪一選項是正確的? 
  A.甲15周歲時攜帶兇器搶奪他人財物價值3萬元;17周歲時搶劫他人財物價值2萬元。甲的犯罪數額是5萬元 
  B.乙收受賄賂15萬元,將其中3萬元作為單位招待費使用。乙的犯罪數額是12萬元 
  C.丙第一次詐騙6萬元,第二次詐騙12萬元,但用其中6萬元補償第一次詐騙行為被害人的全部損失。丙的犯罪數額是6萬元 
  D.丁盜竊他人價值6,000元的手機,在銷贓時夸大手機功能將其以1萬元賣出。丁除成立盜竊罪外,還成立詐騙罪,詐騙數額是1萬元 
  解析:本題主要考核對犯罪數額的理解。 
  犯罪數額通常是以被害人遭受的財產損失作為判斷標準,而不是以行為人最終獲得的數額為標準,因為犯罪的本質是法益侵犯,即對他人法益的侵犯程度,而不是行為人獲利多少為準。 
  A選項說法正確。15周歲的甲攜帶兇器搶奪他人財物的行為成立搶劫罪,數額為3萬;17周歲搶劫他人財物2萬。甲對兩個搶劫行為都要承擔刑事責任,犯罪數額為5萬元。 
  B選項說法錯誤。乙收受賄賂15萬元,其犯罪數額為15萬元。之后乙如何使用受賄的財物,都不影響犯罪數額的認定。 
  C選項說法錯誤。盡管丙最終只獲得了6萬元,但丙兩次詐騙共侵犯了被害人18萬元,所以犯罪數額應為18萬元。對這種連環詐騙的情形,判斷犯罪數額的時候,不以犯罪人最終獲利多少作為數額判斷的標準。實際上,犯罪分子在每次詐騙得手的時候,詐騙罪已經既遂,即使返還了先前詐騙的數額,這只屬于犯罪既遂之后返還財產的表現,不影響已經對被害人財產法益侵犯的判斷。 
  D選項說法錯誤。盡管丁最終獲利1萬元,但丁只成立盜竊罪一罪,計算犯罪數額的時候,只能計算盜竊的犯罪數額,即6000元。其后銷售贓物的行為屬于不可罰的事后行為,不成立犯罪。 
  本題正確答案為A. 
  (2)需要區分罪犯個人所有財產和家屬所有財產的界限。不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產(應有的財產,是指家庭共有中應屬于家屬的財產)。 
  (3)沒收全部財產時,應當給犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必要的生活費用。注意,這里的被扶養的家屬,既包括子女,也包括成年人(例如沒有獨立生活能力的人)。 
  2.執行問題: 
  (1)財產刑由一審法院執行。 
  (2)沒收財產之前犯罪分子所負正當債務,應當償還的,經債權人請求,應當償還。人民法院不能未經請求主動進行償還。 
  (3)被判處罰金或者沒收財產,同時又承擔刑事附帶民事訴訟賠償責任的被執行人,應當先履行對被害人的民事賠償責任。 
  【活學活用】甲在一刑事附帶民事訴訟中,被法院依法判處罰金并賠償被害人損失,但甲的財產不足以全部支付罰金和承擔民事賠償。下列關于如何執行本案判決的表述哪一項是正確的? 
  A.刑事優先,應當先執行罰金 B.應當先承擔民事賠償責任 
  C.按比例執行罰金和承擔民事賠償責任 D.承擔民事賠償責任后減免罰金 
  本題正確答案為B 
  3.財產刑的并罰問題 
  (1)罰金的并罰:采取并科的原則,對數罪判處的罰金數額累計相加,執行總和數額。 
  (2)沒收財產的“并罰”:如果數個犯罪都被判處沒收部分財產,采取并科原則,對每個沒收部分財產的判決都執行;如果數個犯罪有一個被判處沒收全部財產,采取吸收原則,只需執行一個沒收全部財產即可。 
  (3)罰金與沒收財產的并罰:如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收部分財產,采取并罰原則,合并執行。如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收全部財產,采取吸收原則,只執行沒收全部財產。 
  注意: 
  第一,對同一個罪,刑法一般不會規定既判罰金又判沒收財產,往往是“處罰金或沒收財產”。 
  第二,罰金可以分期繳納,可以減免。但沒收財產只能一次性執行,而且不能減免。 
  第三,凡刑法規定必須并處罰金或并處沒收財產的,均應依法并處,被告人的執行能力不能作為是否判處財產刑的依據。也即,即使被告人沒有可供執行的財產,也應并處。 
  【經典考題】關于沒收財產,下列哪些選項是錯誤的? 
  A.甲受賄100萬元,巨額財產來源不明200萬元,甲被判處死刑并處沒收財產。甲被沒收財產的總額至少應為300萬元 
  B.甲搶劫他人汽車被判處死刑并處沒收財產。該汽車應上繳國庫 
  C.甲因走私罪被判處無期徒刑并處沒收財產。此前所負賭債,經債權人請求應予償還 
  D.甲因受賄罪被判有期徒刑十年并處沒收財產30萬元,因妨害清算罪被判有期徒刑三年并處罰金二萬元。沒收財產和罰金應當合并執行 
  解析:本題主要考核沒收財產刑罰的理解。 
  A選項說法錯誤。沒收財產是指沒收犯罪分子個人所有的全部或者部分合法財產,沒收部分財產時其具體數額與犯罪分子違法所得的數額沒有關系。違法所得的財產根據具體情況,分別予以追繳或者退賠。 
  B選項說法錯誤。沒收財產只能沒收犯罪分子個人所有的合法財產,而甲搶劫所得的汽車,屬于他人的合法財產,應當及時返還被害人,而不得上繳國庫。 
  C選項說法錯誤。經債權人請求應予償還的債務,僅限于沒收財產之前犯罪分子所負的正當債務,而賭債屬于不正當債務,不屬于應予償還的范圍。 
  D選項說法正確。在數罪并罰的情形,對同一犯罪人,可能既判處罰金又判處沒收財產。如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收部分財產,采取并罰原則,合并執行。當然,如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收全部財產,則采取吸收原則,只執行沒收全部財產。 
  本題正確答案為ABC. 
  【經典考題】關于沒收財產,下列哪一選項是正確的? 
  A.甲搶劫數額巨大,對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產 
  B.乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產時,法院對乙未滿18周歲的子女應當保留必需的生活費用,對乙的成年家屬不必考慮 
  C.丙盜竊珍貴文物情節嚴重,即便其沒有可供執行的財產,亦應當判處沒收財產 
  D.丁為治病向李某借款五萬元,一年后丁因犯罪被判處沒收財產。無論李某是否提出請求,一旦法院發現該債務存在,就應當判決以沒收的財產償還 
  解析:本題主要考核沒收財產刑法的理解。 
  A選項說法錯誤。刑法第263條規定:“……有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產。”對于搶劫數額巨大的這種加重情形,判處主刑的同時“并處罰金或者沒收財產”,即罰金和沒收財產是選擇關系,只能適用其中之一。實際上,按照我國刑法的規定,對同一犯罪行為,絕不可能既判罰金又判沒收財產。 
  B選項說法錯誤。對犯罪分子判處沒收全部財產時,應當給犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必要的生活費用。這里的被扶養的家屬(強調的是由犯罪分子扶養的家屬),既包括未成年的子女,也包括雖已成年但沒有獨立生活能力的人。 
  C選項說法正確。刑法第264條規定:“……有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產:(一)盜竊金融機構,數額特別巨大的;(二)盜竊珍貴文物,情節嚴重的。”其中“并處沒收財產”表達的是必須判處沒收財產的意思。所以,只要法條中規定了“并處”,無論犯罪人實際上是否具有可供執行的財產,都應當判處相應的附加刑,這也是“刑的法定”的當然要求。 
  D選項說法錯誤。沒收財產之前犯罪分子所負的正當債務,經債權人主動請求,人民法院應予償還。如果債權人沒有主動請求,人民法院沒有義務主動提出以沒收的財產償還。 
  本題正確答案為C. 
  【活學活用】關于罰金和沒收財產,下列說法正確的是( ) 
  A.法條規定:“處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。”某法官根據案件情形,判處犯罪分子2年有期徒刑。 
  B.沒收財產的對象既包括犯罪分子個人的合法財產,也包括違法所得財產。如果沒收全部財產時,根據案件情形,可以給犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必要的生活費用。 
  C.對同一個犯罪行為,不能既判罰金又判沒收財產。對同一個犯罪人,可以既判罰金又判沒收財產。 
  D.承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產不足以全部支付的,或者被判處沒收財產的,應當先承擔對被害人的民事賠償責任。其中“承擔民事賠償責任”的范圍包括“沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務”。 
  本題正確答案為CD 
  四、驅逐出境 
  【相關法條】 
  第三十五條 對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。 
  【知識要點】 
  1.“外國人”包括具有外國國籍和無國籍的人。 
  2.作為附加刑的驅逐出境,不同于對違反出入境管理法的外國人適用的驅逐出境。
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