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司法考試刑法考點:刑法的時間效力

來源:233網校 2013年6月8日

  中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的,按照當時的法律追究刑事責任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。

  本法施行以前,依照當時的法律已經作出的生效判決,繼續(xù)有效。

  1、時間效力即溯及力

  溯及力涉及的是刑法對其生效以前發(fā)生的,未經審判或者判決尚未確定的行為的效力的問題。我國采取從舊兼從輕的原則,體現了有利于被告的原則。

  首先要考慮的是適用舊法即行為時的法律規(guī)定;其次,刑法溯及力適用的對象只能是未決犯,對于已決犯則不適用;其三,當新舊法規(guī)定不同時,適用新的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪。處刑輕重的比較應當以法定刑的輕重為依據。所以可以說我國刑法關于時間效力的規(guī)定表明,我國刑法的罪刑法定是相對意義上的罪刑法定。

  2、從舊兼從輕原則的理解:

  ⑴、對象:從舊兼從輕原則適用的案件僅限于未決案

  未決案是未經過審判的或者判決尚未確定的案件。未經審判的案件就是整個案件還沒有審判,沒有到審判程序。另外,我們國家刑事訴訟法的規(guī)定屬于這個程序法的規(guī)定,刑事案件一般是兩審終審制,有些情況經過一審判,雖然已經判了,但是沒有生效,有個上訴期,那么這種情況雖然經過審判,但是判決還沒生效,這種情況下它屬于判決沒有確定的案件,即在上訴期的案件也是未決案;如果是再審的案件(審判監(jiān)督程序的案件),不能夠適用從舊兼從輕的原則。

  例:甲95年9月倒賣外匯被法院以投機倒把罪判處有期徒刑五年,97年10月新刑法實施以后,甲提出申訴,理由是新刑法沒有投機倒把罪罪名,他希望對他改判為無罪。他的理由被駁回,理由在于這個案子是已決案。

  ⑵、對于未決案,如果新舊刑法規(guī)定的法定刑完全相同,適用舊法。

  例:在西北地區(qū)有個學前班的老師,三八婦女節(jié)那天下午為了要跳舞,惶惶張張的給學生布置了作業(yè),就放學了,可是在教室的角落里,坐著一個男生,因為學前班的孩子個子很小,不起眼,老師就疏忽了,其他同學都走了,那個孩子還在那兒,然后老師就把門鎖了。三月八號在西北天很冷,到了晚上,孩子家長看孩子沒回家,就到學校找,看學校沒有人,門上都鎖了,就以為孩子不在學校,就回去到其它地方找。結果到了11點鐘,孩子看到沒人,他想翻教室出去回家,教室的窗戶有鐵欄桿,孩子胖,翻不出去,就掛在鐵欄桿上面了。到第二天上午10點鐘孩子一直就掛在上面。時間很長,晚上很冷,孩子四肢嚴重凍傷,就四肢整個截肢了,只剩軀干了。案子是3月8號發(fā)生的,移送起訴,審判就到了97年的10月1號。按照舊刑法,這個老師的行為應當定玩忽職守罪;按照新刑法,玩忽職守罪的主體只限于國家機關工作人員,而這種情形只能定過失致人重傷罪。玩忽職守罪的法定刑跟過失致人重傷的法定刑是完全相同,根據從舊兼從輕的原則,她行為發(fā)生在97年10月1號,應當適用舊法。那么這種情況下定玩忽職守罪。

  ⑶、犯罪行為從新刑法生效以前發(fā)生,一直繼續(xù)到或者持續(xù)到新刑法生效以后的,即使新刑法處罰重,也應當適用新刑法。

  繼續(xù)或者持續(xù),例如刑法上規(guī)定的非法拘禁罪,就是一個典型的持續(xù)犯,也稱繼續(xù)犯。

  例:一個人在96年10月非法拘禁別人,拘禁了一年,到了97年10月才把人放了,那么這個人的犯罪行為就是繼續(xù)犯了。96年10月的時候適用舊法,97年的10月適用新法,這種情況假設新法處罰重,這種情況也應當運用97年的刑法典。因為法律規(guī)定犯罪行為有持續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,以犯罪結束的時候認為他是犯罪成立。因為這個時候新刑法生效了,所以應當適用新刑法,這是他的理由。

  ⑷、犯罪行為從新刑法生效前發(fā)生并連續(xù)(不是繼續(xù)和持續(xù))到新刑法生效以后的,適用新法。考慮到新法可能比舊法重,根據司法解釋規(guī)定可以酌情減輕或從輕處罰。

  例:我特別恨一家人,我想把他們家滿門抄斬,然后我在97年9月28號殺了一個,29號殺了一個,30號殺了一個,然后10月1號也殺了一個,那我主觀上基于同一個故意,實施了四個殺人的行為。但是在一個故意支配下,法律認為他是實施了一個犯罪,構成了一個故意殺人罪。那這種情況下是以殺最后一個人確定我犯罪的時間。而殺第四個人是97年10月1號,新刑法典生效了,所以這時候我要引用97年的刑法典,而不能引用79年的刑法典。

  ⑸、累犯若前罪發(fā)生在生效前的,后罪發(fā)生在生效后的,適用新法。

  注意司法解釋的效力問題:

  1、司法解釋的效力從屬于被它解釋是法律條文的效力,條文時間效力與司法解釋時間效力一致;

  2、兩個司法解釋對同一條文作出解釋,適用從舊兼從輕的規(guī)定。


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