中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的,適用當(dāng)時(shí)的法律;如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的,按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任,但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。
本法施行以前,依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效。
1、時(shí)間效力即溯及力
溯及力涉及的是刑法對其生效以前發(fā)生的,未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為的效力的問題。我國采取從舊兼從輕的原則,體現(xiàn)了有利于被告的原則。
首先要考慮的是適用舊法即行為時(shí)的法律規(guī)定;其次,刑法溯及力適用的對象只能是未決犯,對于已決犯則不適用;其三,當(dāng)新舊法規(guī)定不同時(shí),適用新的基本條件是其處刑較輕或不認(rèn)為是犯罪。處刑輕重的比較應(yīng)當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。所以可以說我國刑法關(guān)于時(shí)間效力的規(guī)定表明,我國刑法的罪刑法定是相對意義上的罪刑法定。
2、從舊兼從輕原則的理解:
⑴、對象:從舊兼從輕原則適用的案件僅限于未決案
未決案是未經(jīng)過審判的或者判決尚未確定的案件。未經(jīng)審判的案件就是整個(gè)案件還沒有審判,沒有到審判程序。另外,我們國家刑事訴訟法的規(guī)定屬于這個(gè)程序法的規(guī)定,刑事案件一般是兩審終審制,有些情況經(jīng)過一審判,雖然已經(jīng)判了,但是沒有生效,有個(gè)上訴期,那么這種情況雖然經(jīng)過審判,但是判決還沒生效,這種情況下它屬于判決沒有確定的案件,即在上訴期的案件也是未決案;如果是再審的案件(審判監(jiān)督程序的案件),不能夠適用從舊兼從輕的原則。
例:甲95年9月倒賣外匯被法院以投機(jī)倒把罪判處有期徒刑五年,97年10月新刑法實(shí)施以后,甲提出申訴,理由是新刑法沒有投機(jī)倒把罪罪名,他希望對他改判為無罪。他的理由被駁回,理由在于這個(gè)案子是已決案。
⑵、對于未決案,如果新舊刑法規(guī)定的法定刑完全相同,適用舊法。
例:在西北地區(qū)有個(gè)學(xué)前班的老師,三八婦女節(jié)那天下午為了要跳舞,惶惶張張的給學(xué)生布置了作業(yè),就放學(xué)了,可是在教室的角落里,坐著一個(gè)男生,因?yàn)閷W(xué)前班的孩子個(gè)子很小,不起眼,老師就疏忽了,其他同學(xué)都走了,那個(gè)孩子還在那兒,然后老師就把門鎖了。三月八號在西北天很冷,到了晚上,孩子家長看孩子沒回家,就到學(xué)校找,看學(xué)校沒有人,門上都鎖了,就以為孩子不在學(xué)校,就回去到其它地方找。結(jié)果到了11點(diǎn)鐘,孩子看到?jīng)]人,他想翻教室出去回家,教室的窗戶有鐵欄桿,孩子胖,翻不出去,就掛在鐵欄桿上面了。到第二天上午10點(diǎn)鐘孩子一直就掛在上面。時(shí)間很長,晚上很冷,孩子四肢嚴(yán)重凍傷,就四肢整個(gè)截肢了,只剩軀干了。案子是3月8號發(fā)生的,移送起訴,審判就到了97年的10月1號。按照舊刑法,這個(gè)老師的行為應(yīng)當(dāng)定玩忽職守罪;按照新刑法,玩忽職守罪的主體只限于國家機(jī)關(guān)工作人員,而這種情形只能定過失致人重傷罪。玩忽職守罪的法定刑跟過失致人重傷的法定刑是完全相同,根據(jù)從舊兼從輕的原則,她行為發(fā)生在97年10月1號,應(yīng)當(dāng)適用舊法。那么這種情況下定玩忽職守罪。
⑶、犯罪行為從新刑法生效以前發(fā)生,一直繼續(xù)到或者持續(xù)到新刑法生效以后的,即使新刑法處罰重,也應(yīng)當(dāng)適用新刑法。
繼續(xù)或者持續(xù),例如刑法上規(guī)定的非法拘禁罪,就是一個(gè)典型的持續(xù)犯,也稱繼續(xù)犯。
例:一個(gè)人在96年10月非法拘禁別人,拘禁了一年,到了97年10月才把人放了,那么這個(gè)人的犯罪行為就是繼續(xù)犯了。96年10月的時(shí)候適用舊法,97年的10月適用新法,這種情況假設(shè)新法處罰重,這種情況也應(yīng)當(dāng)運(yùn)用97年的刑法典。因?yàn)榉梢?guī)定犯罪行為有持續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,以犯罪結(jié)束的時(shí)候認(rèn)為他是犯罪成立。因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候新刑法生效了,所以應(yīng)當(dāng)適用新刑法,這是他的理由。
⑷、犯罪行為從新刑法生效前發(fā)生并連續(xù)(不是繼續(xù)和持續(xù))到新刑法生效以后的,適用新法。考慮到新法可能比舊法重,根據(jù)司法解釋規(guī)定可以酌情減輕或從輕處罰。
例:我特別恨一家人,我想把他們家滿門抄斬,然后我在97年9月28號殺了一個(gè),29號殺了一個(gè),30號殺了一個(gè),然后10月1號也殺了一個(gè),那我主觀上基于同一個(gè)故意,實(shí)施了四個(gè)殺人的行為。但是在一個(gè)故意支配下,法律認(rèn)為他是實(shí)施了一個(gè)犯罪,構(gòu)成了一個(gè)故意殺人罪。那這種情況下是以殺最后一個(gè)人確定我犯罪的時(shí)間。而殺第四個(gè)人是97年10月1號,新刑法典生效了,所以這時(shí)候我要引用97年的刑法典,而不能引用79年的刑法典。
⑸、累犯若前罪發(fā)生在生效前的,后罪發(fā)生在生效后的,適用新法。
注意司法解釋的效力問題:
1、司法解釋的效力從屬于被它解釋是法律條文的效力,條文時(shí)間效力與司法解釋時(shí)間效力一致;
2、兩個(gè)司法解釋對同一條文作出解釋,適用從舊兼從輕的規(guī)定。
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