56.下列哪些仲裁協議為無效或失效？ 
    （試卷三第二題第74題）  
　　A．甲、乙兩公司簽訂合同，并約定了仲裁條款。后合同雙方又簽訂補充協議，約定“如原合同或補充協議履行發生爭議，雙方協商解決或向法院起訴解決” 
　　B．雙方當事人在合同中約定：“因本合同履行發生的爭議，雙方當事人既可向南京仲裁委員會申請仲裁，也可向南京市鼓樓區法院起訴” 
　　C．甲、乙兩公司在雙方合同糾紛的訴訟中對法官均不滿意，雙方商量先撤訴后仲裁。甲公司向法院提出了撤訴申請，法院裁定準許撤訴。此后甲乙兩公司簽訂了仲裁協議，約定將該合同糾紛提交某仲裁委員會仲裁 
　　D．丙、丁兩公司簽訂的合同中規定了內容齊全的仲裁條款，但該合同內容違反法律禁止性規定 
　　[答案]AB 
　　[詳解]本題的考點是對仲裁協議無效與失效的認定。仲裁協議是仲裁制度的基石，它既是爭議當事人將其爭議提交仲裁的依據，也是仲裁機構對某一特定案件取得管轄權的前提。所謂仲裁協議是指雙方當事人自愿把他們之間已經發生或將來可能發生的合同糾紛及其他財產性權益爭議提交仲裁解決的協議。一份有效的仲裁協議必須具有三項內容。即（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項；（三）選定的仲裁委員會。 
　　仲裁協議的簽訂，必須是雙方當事人在平等協商基礎上的真實意思表示。本題中A選項中，甲、乙雙方先約定了仲裁條款，后又簽訂補充協議，約定“如原合同或補充協議履行發生爭議，雙方協商解決或向法院起訴解決”。這個補充協議是甲乙雙方在平等協商的基礎上達成的協議，是對合同發生爭議后解決辦法的變更。而根據合同法第七十七條的規定：“當事人協商一致，可以變更合同”。據此甲乙之間所簽訂的補充協議已變更了原合同的約定。原合同約定的仲裁條款已經失效。A項應選。 
　　仲裁協議是一種特殊合同，其效力不僅包括對當事人的效力、對仲裁機構（仲裁員）的效力，也包括對法院的效力，一份有效的仲裁協議，對法院的效力表現為排斥了法院對該案件的管轄。這也是仲裁法中“或裁或審原則”的體現和要求。B選項中雙方約定既可向仲裁委員會仲裁，又可以向法院起訴的做法明顯違反或裁或審原則。B項應選。 
　　訂立仲裁協議既可以在爭議發生前也可以在爭議發生后。C項中甲、乙兩公司在法院裁定準許撤訴后，自愿簽訂了仲裁協議，屬于雙方當事人的真實意思表示，該仲裁協議合法有效。C項不選。 
　　我國的合同法和仲裁法均承認仲裁條款獨立說的主張。合同法第五十七條規定：“合同無效，被撤銷或終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。”仲裁法第十九條規定：“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”D項中丙和丁兩公司簽訂的合同因違反法律禁止性規定而無效，但根據仲裁條款的獨立性原則，并不影響仲裁協議的效力。所以D項不選。  
　　57.王某購買的商品房交付后即進行裝修，后發現墻體嚴重滲水，客廳、臥室墻壁和衛生間的頂部及墻面各有三分之一的滲水面，造成裝修后的壁紙卷曲、剝落。開發商接到王某反映后，經檢驗，屬于施工單位未按設計要求施工，漏做王某家樓上地面的防水層所致。開發商應向王某提供哪些補救？ 
（試卷一第二題第70題）  
　　A．接受退房、退回購房款并賠償損失 
　　B．退房并按房價雙倍賠償 
　　C．妥善修理并支付相應賠償 
　　D．按原房價在原地置換一套面積更大、樓層更好并且裝修完畢的房屋 
　　[答案]AC 
　　[詳解]本題重點考查的是銷售者的賠償責任。產品質量法第四十條第一項規定，售出的產品不具備產品應當具備的使用性能而事先未作說明的，銷售者應當負責修理、更換、退貨；給購買產品的消費者造成損失的銷售者應當賠償損失。購房的主要目的就是為了居住，而本案王某購買的商品房墻體嚴重滲水，已無法居住，所以王某購買的商品房不具備商品房應當具備的使用性能，且開發商事先也未作說明。依據產品質量法第四十條第一項的規定王某可以要求開發商修理、更換或者退房，對造成的損失也可要求賠償。選項A和C的做法是正確的。消費者權益保護法第四十九條規定：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”根據這一規定，雙倍賠償的前提是經營者存在欺詐。最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第68條規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。”而本案的開發商事先并不知道施工單位漏做王某家樓上地面的防水層，不存在利用消費者的不知情作虛假的說明、誘使消費者購買商品房的問題。因此開發商沒有欺詐行為，不應承擔按房價雙倍返還的責任。同時，依據最高人民法院《關于審理商品房買賣糾紛案件若干問題的意見》第8、9、14條的規定，商品房買賣糾紛中出售人雙倍賠償的情況主要有6種：（1）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（2）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；（3）訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明；（4）訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實；（5）訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實；（6）出賣人交付使用的房屋套內建筑面積或者建筑面積小于合同約定面積，若誤差比超過3%，買賣人同意繼續履行合同的，超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還給買受人。本案明顯不屬于以上情況，因此B選項是錯誤的。D選項提出“按原房價在原地置換一套面積更大、樓層更好并且裝修完畢的房屋”，如果開發商自愿這么做，應當得到支持，但本題要求的是法律義務性的規定：“開發商應向王某提供哪些補救”，因此D項不應選。綜上，本題的正確答案應為AC。  
　　58.甲經營金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經營，生意清淡。乙指使數十人進入金山酒店，2至3人占據一桌，每桌僅消費10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉往銀海酒店。如此數日，銀海酒店收入大增。乙的行為應如何定性？ 
（試卷三第一題第5題）  
　　A．構成締約過失 
　　B．構成欺詐行為 
　　C．構成不當得利 
　　D．構成不正當競爭行為 
　　[答案]D 
　　[詳解]本題的考點是不正當競爭行為。 
　　A項中所說的締約過失，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應負有的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔民事責任的行為。而基于誠實信用原則和當事人之間的信賴關系而產生的義務，是一種附隨義務，這種義務不同于合同上的責任。合同責任是基于有效合同而產生的民事責任，違反的是合同義務，而締約過失是基于合同不成立或合同無效而產生的民事責任，違反的是合同前義務。若合同已經有效成立，則因一方當事人的過失而致他方損害，就不應適用締約過失責任。本題中乙指使的人員與甲經營的金山酒店之間的消費合同已經成立，不能以締約過失責任來追究乙的行為，故乙的行為不屬于締約過失，因此A項所說乙的行為構成締約過失是錯誤的。 
　　B項中說的欺詐行為，根據民法通則第六十八條規定，一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。本題中乙因自己經營的酒店生意清淡，指使數十人到甲經營的金山酒店以2至3人占據一桌，以每桌10余元進行消費，不存在乙方故意告知金山酒店虛假情況或者故意隱瞞真實情況的行為。因此B項說法錯誤。 
　　C項所說的不當得利，依民法通則第九十二條的規定，沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。本題中乙經營的酒店取得的營業收入，雖然部分是因為乙的不正當行為造成的，但是也不是完全沒有合法根據的。因此，乙的行為不宜被認定為不當得利。 
　　D項所說的不正當競爭行為，反不正當競爭法第二條規定，經營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德。本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。本題中乙違背公平競爭的商業道德，指使數十人擾亂甲酒店的經營秩序，因此導致甲經營的金山酒店的收入減少的行為，是一種不正當競爭行為，屬于不正當競爭法所規定的范疇。因此D項說法正確。 
　　綜上，本題正確答案是D項。 
　　另外，2004年試卷一第一題第19題也涉及到不正當競爭行為的知識考點。其內容是： 
　　甲市某酒廠釀造的“藍星”系列白酒深為當地人喜愛。甲市政府辦公室發文指定該酒為“接待用酒”，要求各機關、企事業單位、社會團體在業務用餐時，飲酒應以“藍星”系列為主。同時，酒廠公開承諾：用餐者憑市內各酒樓出具的證明，可以取得消費100元返還10元的獎勵。下列關于此事的說法哪一項是不正確的？ 
　　A．甲市政府辦公室的行為屬于限制競爭行為 
　　B．酒廠的做法尚未構成商業賄賂行為 
　　C．上級機關可以責令甲市政府改正錯誤 
　　D．監督檢查部門可以沒收酒廠的違法所得，并處以罰款 
      正確答案是D項。