40.一小區已建有A幼兒園，為滿足需要，某區人民政府擬在該小區內再建一所幼兒園。張某和李某先后向某區人民政府提出申請，張某獲批準。下列哪一種說法是正確的？

A.某區人民政府必須在受理李某和張某的申請之日起20日內作出批準與否的決定

B.某區人民政府按照張某和李某申請的先后順序作出批準決定是不合法的

C.李某有權對某區人民政府批準張某申請的行為提起行政訴訟

D.A幼兒園有權對某區人民政府批準再建幼兒園的決定提起行政訴訟

答案：C

解析：根據《行政許可法》第42條第1款，行政許可決定期限一般為二十日，但經本行政機關批準可以延長十日，而且“法律、法規另有規定的，依照其規定”。選項A因沒有考慮到期限延長和“法律、法規另有規定”的可能而錯誤。選項B因違反了《行政許可法》第57條規定的“受理在先”原則而錯誤。

張某與李某存在競爭關系。一人獲得批準，另一人必然不能得到批準。也就是說，區政府的批準行為涉及到了李某的公平競爭權，根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項的規定可以提起行政訴訟。據此，選項C正確。

在行政法理論上，只要行政行為是基于“競爭中立原則”作出，即使是對既存的經營者的既存利益造成了損害，也不能認為該行為涉及到該經營者的“公平競爭權”。據此，區政府批準再建幼兒園的決定與A幼兒園不存在法律上利害關系（A幼兒園并不享有對該小區幼兒教育的專營權），根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第12條的規定不可以提起行政訴訟。據此，選項D錯誤。

41.潘某不服某衛生局的行政處罰決定向法院提起訴訟。訴訟過程中，衛生局撤銷了原處罰決定，潘某遂向法院申請撤訴，法院作出準予撤訴的裁定。一周后，衛生局又以同一事實和理由作出了與原處罰決定相同的決定。下列哪一種說法是正確的？

A.潘某可以撤回撤訴申請，請求法院恢復訴訟，繼續審理該案

B.潘某可以對法院所作的準予撤訴裁定提出上訴

C.潘某可以申請再審，請求法院撤銷準予撤訴的裁定

D.潘某可以對衛生局新的處罰決定提起訴訟

答案：D

解析：在本案中，法院已經作出準予撤訴的裁定，訴訟已經結束，當然沒有恢復訴訟的問題。恢復訴訟的前提是中止訴訟。據此，選項A錯誤。根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第63條，只有對不予受理、駁回起訴和管轄異議的裁定才可上訴，對其他裁定均不可上訴。據此，選項B錯誤。根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第36條第2款，準予撤訴的裁定確有錯誤，原告申請再審的，人民法院應當通過審判監督程序撤銷原準予撤訴的裁定，重新對案件進行審理。據此，選項C從程序意義上具有一定正確性；但從實體意義上講，準予撤訴的裁定沒有什么“錯誤”，選項C存在實體缺陷。衛生局又作出新的處罰，對該處罰，潘某當然可以起訴。據此，選項D正確。特別注意：選項D不違反《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第36條第1款的規定，因為選項D中，潘某起訴的對象是新處罰，而非原處罰。

42.某鄉人民政府對程某征收農民負擔費用500元，縣人民政府經復議將費用減為400元。程某不服遂向法院提起訴訟。法院經審理認為征收400元的費用違反了國家規定的不得超過上年度農民人均純收入5%的標準。法院應如何處理此案？

A.變更縣政府的決定，確定應交納費用的具體標準

B.確認縣政府的決定違法，責令鄉政府重新作出決定

C.撤銷縣政府的決定，責令鄉政府重新作出決定

D.撤銷縣政府的決定，責令縣政府重新作出決定

答案：D

解析：根據《行政訴訟法》第54條，變更判決的適用條件包括：被訴行為是行政處罰；該行為合法；該行為顯失公正。本案中，被訴行為是行政征收，且該行為違法，當然不能作出變更判決。選項A錯誤。

撤銷判決是被訴行為違法的情形下作出的基本判決類型：根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第50條第3款、第57條第2款和第58條的規定，確認違法判決只能適用于不能采用撤銷判決的情形。本案中，法院經審查認為縣政府的復議決定違法，而縣政府的復議決定不存在《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第50條第3款、第57條第2款和第58條規定的情形，因此應當作出撤銷判決。

本案中，復議機關縣政府改變了原行為機關鄉政府的行為，被告應當是縣政府，人民法院的判決自然針對的是縣政府。因此選項C中的“責令鄉政府”錯誤。

根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第53條第2款規定，復議決定改變原具體行政行為錯誤，人民法院判決撤銷復議決定時，應當責令復議機關重新作出復議決定。據此，選項D正確。

43.下列有關法律規范的適用和備案的哪一種說法是正確的？

A.地方性法規與部門規章對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院作出最終裁決

B.不同行政法規的特別規定與一般規定不一致不能確定如何適用時，由國務院裁決

C.地方政府規章內容不適當的，國務院應當予以改變或者撤銷

D.凡被授權機關制定的法規違背授權目的的，授權和所制定的法規應當一并被撤銷

答案：C

解析：根據《立法法》第86條第1款第2項，地方性法規與部門規章對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，最終裁決權屬于全國人大常委會，選項A錯誤。根據《立法法》第83條，行政法規的特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定，無需國務院裁決，選項B錯誤。根據《立法法》第87條第4項和第88條第3項，選項C正確。根據《立法法》第88條第7項，授權法規違背授權目的的，授權法規應當被撤銷，但授權只是在必要時才撤銷，選項D錯誤。

44.甲省乙市人民政府決定征用乙市某村全部土地用于建設，甲省人民政府作出了批準乙市在該村征用土地的批復。其后，乙市規劃建設局授予丁公司拆遷許可證，決定拆除該村一組住戶的房屋。一組住戶不服，欲請求救濟。下列哪一種說法不正確？

A.住戶對甲省人民政府征用土地的批復不服，應當先申請復議再提起訴訟

B.住戶可以對乙市人民政府征用補償決定提起訴訟

C……住戶可以對乙市規劃建設局授予丁公司拆遷許可證的行為提起訴訟

D.住戶可以請求甲省人民政府撤銷乙市規劃建設局授予丁公司拆遷許可證的行為

答案：A

解析：根據行政復議法和行政訴訟法的規定，在行政復議和行政訴訟的銜接關系上，復議選擇是原則，復議前置是例外之一，而且復議前置必須由法律、法規明確規定。根據《最高人民法院關于適用〈行政復議法〉第三十條第一款有關問題的批復》，對確認自然資源的所有權或者使用權的具體行政行為不服的案件屬于復議前置的案件。甲省乙市人民政府的行為，屬于行政征用，不屬于行政確認，因此不存在復議前置的問題。選項A正確。

乙市人民政府征用補償決定、乙市規劃建設局授予丁公司拆遷許可證的行為都屬于具體行政行為，住戶作為利害關系人當然可以起訴。選項BC正確。

根據《行政許可法》第69條第1款的規定，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可。而甲省人民政府也是乙市規劃建設局的上級機關，選項D正確。

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