施工合同條款必須完備

「案例」  原告某房產開發公司與被告某建筑公司簽訂一施工合同，修建某一住宅小區。小區建成后，經驗收質量合格。驗收后1個月，房產開發公司發現樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規定質量保證期限，以工程已經驗收合格為由，拒絕無償修理要求。房產開發公司遂訴至法院。法院判決施工合同有效，認為合同中雖然并沒有約定工程質量保證期限，但依建設部1993年11月16日發布的《建設工程質量管理辦法》的規定，屋面防水工程保修期限為3年，因此本案工程交工后兩個月內出現的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償損失的責任。故判令建筑公司應當承擔無償修理的責任。

　　「案例評析」  《合同法》第二百七十五條  施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。本案爭議的施工合同雖欠缺質量保證期條款，但并不影響雙方當事人對施工合同主要義務的履行，故該合同有效。由于合同中沒有質量保證期的約定，故應當依照法律、法規的規定或者其他規章確定工程質量保證期。法院依照《建設工程質量管理辦法》的有關規定對欠缺條款進行補充，無疑是正確的。依據該辦法規定；出現的質量問題屬保證期內，故認定建筑公司承擔無償修理和賠償損失責任是正確的。

建設工程合同應當采用書面形式

「案例」承包人和發包人簽訂了采礦工業場地平整工程合同，規定工程按當地所在省建筑工程預算定額結算。在履行合同過程中，因發包人未解決好征地問題，使承包人7臺推土機無法進入場地，窩工200天，致使承包人沒有按期交工。經發包人和承包人口頭交涉，在征得承包人同意的基礎上按承包人實際完成的工程量變更合同，并商定按“冶金部某省某廠估價標準機械化施工標準”結算。工程完工結算時因為離工問題和結算定額發生爭議。承包人起訴，要求發包人承擔全部離工責任并堅持按第一次合同規定的定額結算，而發包人在答辯中則要求承包人承擔延期交工責任。法院經審理判決第一個合同有效，第二個口頭交涉的合同無效，工程結算定額應當依雙方第一次簽訂的合同為準。

　　「案例評析」本案的關鍵在于如何確定工程結算定額的依據即當事人所訂立的兩份合同哪個有效。依《合同法》第二百七十條建設工程合同應當采用書面形式的規定，建設工程合同的有效要件之一是書面形式，而且合同的簽訂、變更或解除，都必須采取書面形式。本案中的第一個合同是有效的書面合同，而第二個合同是口頭交涉而產生的口頭合同，并未經書面固定，屬無效合同。所以，法院判決第一個合同為有效合同。

建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同

「案例」 ××商場為了擴大營業范圍，購得某市毛紡織廠地皮一塊，準備興建該商場分店。××商場通過投標的形式與市建筑工程公司簽訂了建筑工程承包合同。之后，承包人將各種設備、材料運抵工地開始施工。施工過程中，城市規劃管理局的工作人員來到施工現場，指出該工程不符合城市建設規劃，未領取施工規劃許可證，必須立即停止施工。最后，城市規劃管理局對發包人作出了行政處罰，處以罰款2萬元，勒令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受損失，向法院提起訴訟，要求發包人給予賠償。

　　「案例評析」《合同法》第二百六十九條建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。本案雙方當事人之間所訂合同屬于典型的建設工程合同，歸屬于施工合同的類別，所以評判雙方當事人的權責應依有關建設工程合同的規定。本案中引起當事人爭議并導致損失產生的原因是工程開工前未辦理規劃許可證，從而導致工程為非法工程，當事人基于此而訂立的合同無合法基礎，為無效合同。依《中華人民共和國建筑法》之規定，規劃許可證應由建設人，即發包人辦理，所以，本案中的過錯在于發包方，發包方應當賠償給承包人造成的先期投入、設備、材料運送費用等項損失。