第二章　公司法律制度 B

第五節(jié)股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一、股份有限公司的設(shè)立
（一）設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件：
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)。
應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30％。
（二）股份有限公司的設(shè)立程序
1.發(fā)起人認(rèn)購股份：發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％。
2.召開創(chuàng)立大會：發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
3.股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其它發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其它發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
（三）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任
股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：
（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任；
（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；
（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
（四）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司
有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。
二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
（一）股東大會
1.掌握股東大會的職權(quán)，另外，上市公司的股東大會還有權(quán)對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議；審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5％以上的股東的提案；審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其它事項。
2.應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形：
（1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2／3時；
（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實收股本總額1／3時；
（3）單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東請求時；
（4）董事會認(rèn)為必要時；
（5）監(jiān)事會提議召開時；
（6）公司章程規(guī)定的其它情形。
3.股東大會的召開：股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。
4.股東大會的決議：股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進(jìn)行表決。
股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。
（二）董事會
1.股份有限公司的董事每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。
2.董事會的召開：董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
代表1／10以上表決權(quán)的股東、1／3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。
3.董事會的決議：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。
當(dāng)董事在董事會會議上對某項決議表示同意或者不同意，致使董事會作出了違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議的決議，給公司造成了嚴(yán)重?fù)p失時，該董事應(yīng)當(dāng)對公司負(fù)賠償責(zé)任，而對該決議持相反意見并記載于會議記錄的董事，則不對公司負(fù)賠償責(zé)任。 （三）監(jiān)事會
1.董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
2.監(jiān)事會的召開：監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。
三、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定
（一）增加股東大會特別決議事項
上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
（二）上市公司設(shè)立獨立董事
獨立董事的職權(quán)：對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會計師事務(wù)所等重大事項進(jìn)行審核并發(fā)表獨立意見；就上市公司董事、高級管理人員的提名、任免、報酬、考核事項以及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見。獨立董事發(fā)表的獨立意見應(yīng)當(dāng)作成記錄，并經(jīng)獨立董事書面簽字確認(rèn)。股東有權(quán)查閱獨立董事發(fā)表的獨立意見。
（三）上市公司設(shè)立董事會秘書
董事會秘書是董事會設(shè)置的服務(wù)席位，既不能代表董事會，也不能代表董事長。上市公司董事會秘書是公司的高級管理人員。
上市公司設(shè)立董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。
（四）增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度
上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其它董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。

第六節(jié)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓
一、股份發(fā)行
股票的發(fā)行價格：股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。
二、股份轉(zhuǎn)讓
1.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
2.公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其它公司合并；（3）將股份獎勵給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因上述第（1）項至第（3）項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照上述規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（1）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起10日內(nèi)注銷；屬于第（2）項、第（4）項情形的，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照上述第（3）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
3.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

第七節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)
一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格
有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。
（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。
（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。
（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)
公司董事、高級管理人員不得有下列行為：
（1）挪用公司資金；
（2）將公司資金以其個人名義或者以其它個人名義開立賬戶存儲；
（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；
（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；
（7）擅自披露公司秘密；
（8）違反對公司忠實義務(wù)的其它行為。
公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
三、股東訴訟
1、股東對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員給公司造成損失的行為提起訴訟的程序：
（1）股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。
（2）股東通過董事會或者董事提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
（3）股東直接提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事，收到有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東的書面請求后，拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2、股東對他人給公司造成損失的行為提起訴訟的程序。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以通過監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

第八節(jié)公司債券
1.公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；
（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；
（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；
（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；
（6）國務(wù)院規(guī)定的其它條件。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
2.有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：
（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；
（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其它債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；
（3）違反規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
第九節(jié)公司財務(wù)會計
1.公司持有的本公司股份不得分配利潤。
2.法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當(dāng)公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取。
3.公司的公積金主要有以下用途：
（1）彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
（2）擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營。
（3）轉(zhuǎn)增公司資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。

第十節(jié)公司合并、分立、增資、減資
1.通知債權(quán)人：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
2.公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
3.公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
4.公司減少注冊資本時，應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

第十一節(jié)公司的解散和清算
1.掌握公司解散的原因的五種情形。
2.公司依照規(guī)定修改公司章程的，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2／3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
3.持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請求人民法院解散公司。
4.有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。
5.清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

第十二節(jié)違反公司法的法律責(zé)任
一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任
1.虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其它欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其它欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依《刑法》規(guī)定追究刑事責(zé)任，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金1%以上5%以下的罰金。
2.公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依《刑法》規(guī)定追究刑事責(zé)任，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2%以上10%以下的罰金。單位犯此罪的，對單位處以罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其它直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。
3.公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依《刑法》規(guī)定追究刑事責(zé)任，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處抽逃出資金額2%以上10%以下的罰金。
二、承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任
1.承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依《刑法》規(guī)定追究刑事責(zé)任，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。如果犯此罪并有索取他人財物或者非法收受他人財物的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。
2.承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機(jī)構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴(yán)重后果的，依《刑法》規(guī)定追究刑事責(zé)任，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
四、本章歷年考點
1.股票的發(fā)行條件（04年單選題）
2.股份有限公司財務(wù)會計報告（04年單選題）
3.股東大會的特別決議事項（05年單選題）
4.有限責(zé)任公司股東出資的轉(zhuǎn)讓（04、05年多選題）
5.股東大會的一般決議事項（05年多選題）
6.董事、經(jīng)理的職責(zé)及其責(zé)任（05年判斷題）
7.股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（04年判斷題、06年判斷）
8.董事會召開的時間（04年綜合題）
9.公司債券發(fā)行的條件（04年綜合題）
10.經(jīng)理的職責(zé)及違法的法律責(zé)任（04年綜合題）
11.有限公司的特別決議事項（04年綜合題、06年多選）
12.分公司的責(zé)任承擔(dān)（06年單選）
13.國有企業(yè)組織機(jī)構(gòu)（06年多選）
14.股票的發(fā)行（06年單選）
五、歷年考題（由于本章是全新的內(nèi)容，對于原有的考題參考價值不是太大，了解題型即可。）