第一節 公司法概述

　　一、公司的概念與種類

　　(一)公司的概念

　　各國立法對公司組織形式在社會上的適用范圍規定不同，對公司的種類規定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區別，即使是相同類型的公司在不同國家、地區的法律中具體規定也會有差異，所以，在公司法理論上很難形成一個為各國學者們公認的、抽象的公司概念。

　　根據我國立法的原則規定，公司是指依法設立的，以營利為目的，由股東投資形成的企業法人。企業是指從事商品生產、流通或服務活動，在法律上具有一定獨立地位的營利性經濟組織。

　　從法律上講，我國的公司主要有四項特征：

　　1.依法設立。這是指公司必須依法定條件、法定程序設立。這一方面要求公司的章程、資本、組織機構、活動原則等必須合法，另一方面，要求公司設立要經過法定程序、進行工商登記。公司通常依公司法設立，但有時還必須符合其他法律的規定，如商業銀行法、保險法、證券法等行業管理法律，有時公司還可能是依據特別法或行政命令設立。

　　2.以營利為目的的經濟組織。以營利為目的，是指股東即出資者設立公司的目的是為營利，即從公司經營中取得利潤。因此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動，而且要求公司有盈利時應當分配給股東。某些具有營利活動的組織，如果其利潤不分配給股東，而是用于社會公益等其他目的，則不具有營利性。公司的營利活動應是具有連續性的營業，一次性的、間歇性的營利行為不屬于營業活動。

　　3.以股東投資行為為基礎設立。公司由股東的投資行為設立。股東投資行為形成的權利是股權。股權是一種獨立的特殊權利，不同于所有權，也不同于經營權等他物權，更不同于債權。依據《公司法》第4條規定，公司股東依法享有資產受益、參與重大決策和選擇管理者等權利。由于實踐中的公司大多數是由多數股東組成的社團法人，所以典型的股權仍被視為一種社員權。

　　4.具有法人資格。公司是企業法人，應當符合《民法通則》規定的法人條件，最主要的是有獨立的法人財產和獨立承擔民事責任。我國《公司法》規定的有限責任公司和股份有限公司均具有法人資格，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔有限責任。這里的有限責任是指股東對公司的有限責任，公司對債權人的責任則是無限的，即公司要以其全部財產對公司的經營活動包括法定代表人、工作人員和代理人的經營活動產生的債務承擔責任，而不是限定在股東出資或注冊資本的數額范圍內。

　　(二)公司的種類

　　1.以公司資本結構和股東對公司債務承擔責任的方式為標準的分類

　　(1)有限責任公司。又稱有限公司，是股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任的公司。

　　(2)股份有限公司。又稱股份公司，是將其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任的公司。

　　(3)無限公司。指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務承擔無限連帶責任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規定無限公司具有法人資格。

　　(4)兩合公司。由負無限責任的股東和負有限責任的股東組成，無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，有限責任股東僅就其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任的公司。其中，無限責任股東是公司的經營管理者，有限責任股東則是不參與經營管理的出資者。所謂“兩合”，是指經營資本與管理勞務的結合，或是指無限責任股東與有限責任股東的結合。

　　2.以公司的信用基礎為標準的分類

　　(1)資合公司。指以資本的結合作為信用基礎的公司。此類公司僅以資本的實力取信于人，股東個人是否有財產、能力或信譽與公司無關。股東對公司債務彼此承擔獨立、有限的責任，共同設立公司原則上不以相互信任為前提(對公司控股股東或實際控制人除外)。因此，資合公司通常具有健全的制度與法人治理機制，藉此保障相關利害關系人的利益。資合公司以股份有限公司為典型，有限責任公司也在一定程度上具有資合公司的特點。

　　(2)人合公司。指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎的公司，其典型形式為無限公司。人合公司的財產及責任與股東的財產及責任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎，法律上也不規定設立公司的最低資本額，股東可以用勞務、信用和其他權利出資，企業的所有權和經營權一般也不分離。所以，人合公司的信用依賴于股東個人，股東對公司債務承擔無限連帶責任，共同設立公司以相互信任為前提。

　　(3)資合兼人合的公司。指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。一般認為，有限公司中具有家族性或規模較小者也具有人合性質，甚至主要屬于人合性質。

　　3.以公司組織關系為標準的分類

　　公司的組織關系有外部和內部之分，外部組織關系指不同公司之間在組織上的相互聯系，內部組織關系指某一公司內部的隸屬關系。

　　(1)母公司和子公司。這是按公司外部組織關系所作的分類。在不同公司之間存在控制與依附關系時，處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨立的企業?！豆痉ā返谑臈l第二款規定：“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！?/P>

　　母公司與子公司是由持股關系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關系，成為控制公司與附屬公司，如表決權控制、人事關系、契約關系(支配契約、康采恩契約等)、信貸及其他債務關系、婚姻、親屬關系等。

　　(2)本公司和分公司。分公司是公司依法設立的以分公司名義進行經營活動，其法律后果由本公司承受的分支機構。相對分公司而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內部組織關系上進行的分類，不能把它們的關系視為公司間的關系。因為“分公司”其實只是公司的分支機構，并非真正意義上的公司。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，沒有獨立的財產，不具有法人資格，但可領取營業執照，進行經營活動，不過其民事責任由公司承擔。《公司法》第十四條第一款規定：“公司可以設立分公司?！止静痪哂蟹ㄈ速Y格，其民事責任由公司承擔?！?/P>

　　(三)我國現行立法體系下的公司

　　1.《公司法》對有限責任公司與股份有限公司的不同規定

　　我國《公司法》規定的有限責任公司與股份有限公司主要存在以下區別：

　　(1)設立方式不同。有限責任公司只能以發起方式設立，公司資本只能由發起人認繳，不允許向社會募集。股份有限公司既可以發起設立，也可以募集設立，即由發起人認繳公司設立時發行的一部分股份，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。(安通學校提供)

　　(2)股東人數上下限規定不同。2005年修訂后的《公司法》對有限責任公司的股東人數取消了下限，僅作了50人以下的上限規定，并允許設立一人有限責任公司和國有獨資公司。股份有限公司股東的人數有上下限之規定，為2人以上200人以下，而且須有半數以上的發起人在中國境內有住所。

　　(3)出資證明形式不同。有限責任公司股東的出資證明為出資證明書，通常為紙面形式。股份有限公司股東的出資證明為股票。股票可以采用紙面形式，但目前通常為無紙化形式。有限責任公司股東的出資證明書必須采取記名方式。股份有限公司的股票除法律另有規定者外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。

　　(4)股權轉讓方式不同。有限責任公司的股東轉讓其股權受到一定法律限制。除公司章程另有規定者外，在股東之間可以自由轉讓其全部或部分股權;股東向股東之外的人轉讓股權，應當經過其他股東過半數同意。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。股份有限公司的股票以自由轉讓為原則，以法律限制為例外。股東向股東之外的人轉讓股票時，其他股東無優先購買權。股票還可以依法在證券交易所上市交易。

　　(5)注冊資本最低限額不同、體現方式不同。根據2005年修訂后的《公司法》規定，除法律、行政法規對公司注冊資本的最低限額另有較高規定者外，有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。有限責任公司的注冊資本不劃分為等額股份，股東一般依其投資比例行使權利。股份有限公司的注冊資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數額行使權利。

　　(6)組織機構有所不同。有限責任公司的組織機構設置較股份有限公司更為靈活。如公司的股東人數較少或者規模較小，可以不設董事會，只設一名執行董事，可以不設監事會，而只設1至2名監事，在股東會的召集方式、通知時間等方面也較為靈活。此外，一人有限責任公司和國有獨資公司不設股東會，機構運作模式也有差異。股份有限公司則必須設置股東大會、董事會、監事會，依法規范運作。

　　(7)企業所有權與經營權分離程度不同。股份有限公司尤其是向社會公眾發行股票的股份有限公司，其所有權與經營權分離程度較高，所以必須強調組織機構與法人治理機制的完善，法律對其規定較多的強制性義務。有限責任公司的兩權分離程度較低，其股東多通過出任經營職務直接參與公司的經營管理，決定公司事務，所以更強調當事人的意思自治。

　　(8)信息披露義務不同。股份有限公司具有開放性，尤其是向社會募集股份的公司，負有法律規定的信息披露義務，其財務狀況和經營情況等要依法進行公開披露，以保障社會投資者的利益。有限責任公司則因其為非開放型公司而不受此限制。

　　2.外商投資企業法律與《公司法》對公司規定的區別

　　兩法的區別主要體現于有限責任公司。

　　(1)設立條件、程序不同?！豆痉ā穼驹O立規定有相應條件，而外商投資企業的設立還須符合外商投資企業法的一些特別規定，在程序上則要經過政府有關部門的批準。

　　(2)資本制度有所不同。2005年修訂后的《公司法》將原來的法定資本制改為繳付折衷資本制，外商投資企業法采取的也是折衷資本制，但兩者在股東首次出資額的比例、出資繳付的時間與期限等方面仍存在一定區別。如從相關規定的文義看，中外合資經營企業可以在沒有注冊資本到位的情況下取得營業執照。另外，《公司法》第三十六條規定：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。而《中外合作經營企業法》規定，中外合作者在合作企業合同中約定合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，可以在合作企業合同中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法。

　　(3)組織形式有所不同。根據外商投資企業法規定，外商投資企業中的有限責任公司不設股東會、監事會，董事會為其權力機構。此外，外商投資企業董事會的人數組成由合營各方協商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。這些規定均與《公司法》不同。

　　(4)經營期限不同?！豆痉ā穼镜慕洜I期限未作限定，當事人可約定公司永久存續，而《中外合資經營企業法》規定，有的行業的合營企業，應當約定合營期限，不能無限存續。