第四章 外商投資企業法律制度

本章考情分析

在最近3年的考試中，本章的平均分值為7分，2007年的分值為9分，題型全部為客觀題。由于2007年教材新增了“外國投資者并購境內企業”，考生對此應高度關注，不排除出簡答題的可能性。

最近3年題型題量分析
2005年2006年2007年
單選題3題3分2題2分3題3分
多選題1題2分2題4分2題4分
判斷題1題1分1題1分2題2分
合計5題6分5題7分7題9分

2008年教材的主要變化

2007年教材的主要變化是：（1）在第一節新增了“外商投資企業的投資項目”；（2）在第一節新增了“外國投資者并購境內企業”。
2008年教材的主要變化：對“分期出資的總期限”進行了重大調整。
考生應注意以下考點：（1）外商投資企業的投資項目，在多選題中準確區分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍；（2）高度關注“外國投資者并購境內企業”，其中包括大量單選題、多選題和判斷題的考點；（3）投資總額與注冊資本的關系；（4）合營企業的出資方式；（5）合營企業的出資期限；（6）出資額的對外轉讓；（7）合營企業、合作企業董事會的會議制度；（8）合作企業外方投資者先行回收投資的條件。

本章重點與難點分析

【考試大綱基本要求】
1、掌握外國投資者并購境內企業；
2、掌握中外合資經營企業的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉讓、組織形式和組織機構、財務會計管理；
3、掌握中外合作經營企業的注冊資本、投資與合作條件、組織形式和組織機構、經營管理；
4、掌握外資企業的注冊資本、外國投資者的出資、財務會計管理；
5、熟悉外商投資企業的投資項目；
6、熟悉中外合資經營企業的設立、合營期限、解散和清算；
7、熟悉中外合作經營企業的設立、合營期限、解散和清算；
8、熟悉外資企業的設立、組織形式和組織機構、經營期限、終止和清算；
9、了解外商投資企業的概念、種類、權利義務；
10、了解中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的概念。

一、外商投資企業法律制度概述

（一）外商投資企業的投資項目（2007年新增）

1、鼓勵類外商投資項目
（1）屬于農業新技術、農業綜合開發和能源、交通、重要原材料工業的；
（2）屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的；
（3）適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的；
（4）屬于新技術、新設備，能夠節約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環境污染的；
（5）能夠發揮中西部地區的人力和資源優勢，并符合國家產業政策的。
2、限制類外商投資項目
（1）技術水平落后的；
（2）不利于節約資源和改善生態環境的；
（3）從事國家規定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；
（4）屬于國家逐步開放的產業的。
3、禁止類外商投資項目
（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；
（2）對環境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；
（3）占用大量耕地，不利于保護、開發土地資源的；
（4）危害軍事設施安全和使用效能的；
（5）運用我國特有工藝或者技術生產產品的。
4、允許類外商投資項目
不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。
【特殊規定】（1）產品“全部直接出口”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；（2）產品出口額占其銷售總額70％以上的限制類外商投資項目，經批準可以視為允許類外商投資項目。
【解釋】考生應準確區分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍，注意多選題。
【例題1】根據《指導外商投資方向規定》的規定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有( )。
A、能源、重要原材料工業項目
B、不利于節約資源和改善生態環境的項目
C、從事國家規定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目
D、運用我國特有工藝生產產品的項目
【答案】BC
【解析】選項A屬于鼓勵類投資項目，選項D屬于禁止類投資項目。
【例題2】根據《指導外商投資方向規定》的規定，下列各項中，屬于限制類外商投資項目的有（ ）。
A、技術水平落后的
B、占用大量耕地，不利于保護、開發土地資源的
C、運用我國特有工藝或者技術生產產品的
D、不利于節約資源和改善生態環境的
【答案】AD
【解析】選項BC屬于“禁止類”外商投資項目。

（二）外國投資者并購境內企業（2007年新增）

1、并購形式
（1）股權并購
外國投資者購買境內公司股東的股權或者認購境內公司增資，使該境內公司變更為外商投資企業。
（2）資產并購
①先設立、再并購：外國投資者先設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業的資產并運營該資產。
②先并購、再設立：外國投資者協議先購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業并運營該資產。
2、并購要求
（1）境內公司以其在境外合法設立或者控制的公司的名義并購與其有關聯關系的境內公司，應報商務部審批。
（2）外國投資者并購境內企業并取得控制權，涉及重點行業、存在影響或者可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或者中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應當向商務部進行申報。
（3）外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權債務；外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔原有的債權債務。
（4）并購當事人應以資產評估機構的評估結果作為確定交易價格的依據。
3、注冊資本與投資總額（重點）
（1）注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；
（2）注冊資本在210－500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；
（3）注冊資本在500－1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；
（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
【解釋】該考點在第二節還會出現，二者的角度不同：此處為注冊資本如何決定投資總額，第二節為投資總額如何決定注冊資本。
【例題1】某外國投資者協議購買境內公司股東的股權，將境內公司變更為外商投資企業，該外商投資企業的注冊資本為700萬美元。根據外國投資者并購境內企業的有關規定，該外商投資企業的投資總額的上限是( )。
A、1000萬美元 B、1400萬美元 C、1750萬美元 D、2100萬美元
【答案】C
【例題2】根據中外合資經營企業法律制度規定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規定的有（ ）。
A、注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元
B、注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元
C、注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元
D、注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元
【答案】ACD
【解析】選項B：投資總額在420－1000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的50％。

4、出資期限（重點）
（1）外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內，向轉讓股權的股東，或者出售資產的境內企業，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60％以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。