二、中外合資經營企業法律制度
　　（一）中外合資經營企業的設立
　　1.設立合營企業的條件
　　申請設立合營企業有下列情況之一的，不予批準：（1）有損中國主權的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經濟發展要求的；（4）造成環境污染的；（5）簽訂的協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。
　　2.設立合營企業的審批機關
　　設立合營企業的審批機關是商務部或者省級商務主管部門。
　　3.設立合營企業的法律程序
　　（1）由中外合營者共同向審批機關報送有關文件。
　　（2）審批機關審批。審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。合營企業經批準后由審批機關發給批準證書。
　　（3）辦理工商登記。合營企業應當自收到批準證書后1個月內按照國家有關規定，向工商行政管理機關辦理登記手續，領取營業執照。
　　（二）中外合資經營企業的注冊資本與投資總額
　　1.合營企業的注冊資本
　　合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。
　　【相關考點】有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。
　　（1）在合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%，這是外國合營者認繳出資的最低限額。 對其最高限額法律沒有明確規定。
　　（2）合營企業在合營期限內，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。合營企業增加注冊資本應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報經原審批機關核準。合營企業增加、減少注冊資本，應當修改合營企業章程，并辦理變更注冊資本登記手續。
　　（3）合營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。
　　【相關考點】有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。
　　2.合營企業的投資總額
　　合營企業的投資總額，是指按照合營企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和，由注冊資本與借款構成。

　　【考題·單選題】某外國投資者通過購買境內某公司股權設立中外合資經營企業，該合營企業的注冊資本為700萬美元。根據外商投資企業法律制定的規定，該合營企業的投資總額最高應為（　）萬美元。（2011年考題）
　　A.1 000　　　B.1 400
　　C.1 750　　　D.2 100
　　【正確答案】C
　　【答案解析】本題考核點是合營企業的投資總額與注冊資本。注冊資本在500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍（700×2.5＝1 750）。
　　（三）中外合資經營企業合營各方的出資方式、出資期限
　　1.合營企業合營各方的出資方式
　　（1）合營企業合營各方可以用貨幣出資， 也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。
　　（2）外國合營者以貨幣出資時， 只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。
　　（3）作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營企業生產所必需的，且出資的機器設備或者其他物料的作價，不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。
　　（4）作為外國合營者出資的工業產權或專有技術，必須符合下列條件之一：
　　①能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產效率的；
　　②能顯著節約原材料、燃料、動力的。
　　（5）中國合營者可以用為合營企業經營期間提供的場地使用權作為出資， 其作價金額應當與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。
　　（6）凡是以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術作價出資的， 出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。
　　（7）合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。
　　【考題·單選題】外國合營者的下列出資方式中，符合中外合資經營企業法律制度規定的是（　）。（2006年考題）
　　A.以人民幣繳付出資
　　B.以美元繳付出資
　　C.以勞務作價出資
　　D.以已設立擔保物權的機器設備作價出資
　　【正確答案】B
　　【答案解析】本題考核點是合營企業的出資方式。外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資,因此選項A不正確，B正確；以勞務作價出資只適用于合伙企業，因此選項C不正確；合營企業合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資，但是不能以已設立擔保的財產作價出資，無論是中方還是外方。因此選項D不正確。
　　2.合營企業合營各方的出資期限
　　（1）合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合營合同規定的期限繳清各自的出資。
　　①合營合同規定一次繳清出資的，合營各方應當自營業執照簽發之日起6個月內繳清；
　　②合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清。
　　（后果，兩種情形）
　　（第一）合營企業合營各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同合營企業自動解散，合營企業批準證書自動失效。（第二）合營企業合營一方未按照合同的規定如期繳付或者繳清其出資的， 即構成違約。守約方應當催告違約方在1個月內繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權利，自動退出合營企業。
　　
　　【考題·多選題】甲公司是一家中外合資經營企業。注冊資本為300萬美元，其中，外國合營者認繳的出資額為200萬美元。合營企業合同約定合營雙方分期繳付出資。2006年6月1日工商行政管理機關簽發企業法人營業執照。根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列關于該外國合營者繳付出資的表述中，符合法律規定的有（　）。（2007年考題）
　　A.該外國合營者可以以美元繳付出資，也可以以人民幣繳付出資
　　B.該外國合營者第一期繳付出資不得低于30萬美元
　　C.該外國合營者應在2006年8月31日之前繳清第一期出資
　　D.該外國合營者應在2009年5月31日之前繳清全部出資
　　【正確答案】BC
　　【答案解析】本題考核點是合營企業的出資。根據規定，設立中外合資經營企業的，外國投資者應以美元繳付所認繳的出資，因此,選項A的說法錯誤；合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應在營業執照簽發之日起3個月內繳清。本題中，外國合營者認繳的出資額為200萬美元，其15%為30萬元,因此選項B正確，簽發營業執照的時間為2006年6月1日，那么該出資額應該在2006年8月31日之前繳清，因此選項C正確；合營企業投資者分期繳付出資的，出資總期限適用《公司法》的規定，自營業執照頒發之日起2年內繳清；因此選項D是錯誤的。
　　【考題·單選題】下列關于合營企業合營各方出資的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的是（　）。（2009年考題）
　　A.合營合同規定一次繳清出資的，合營各方應自營業執照簽發之日起9個月內繳清
　　B.合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于投資總額的15%
　　C.合營一方未按合同規定如期繳清出資的，即為自動退出合營企業
　　D.合營各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同合營企業自動解散
　　【正確答案】D
　　【答案解析】本題考核點是中外合資經營企業出資的相關規定。根據規定，合營合同規定一次繳清出資的，合營各方應自營業執照簽發之日起6個月內繳清，因此選項A的說法是錯誤的；合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自認繳出資額”的15%，并且在3個月內繳清，因此選項B的說法是錯誤的； 合營一方未按合同規定如期繳付出資的，即“構成違約”， 因此選項C的說法是錯誤的。
　　（2）通過收購國內企業資產或股權設立合營企業的外國投資者，應自合營企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。
　　【考題·多選題】外國甲公司收購中國境內乙公司部分資產，價款為100萬美元， 并以該資產作為出資與丙公司于2004年4月1日成立了一家中外合資經營企業。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，不符合中外合資經營企業法律制度規定的有（　）。（2006年考題）
　　A.2004年6月30日一次支付100萬美元
　　B.2004年6月30日支付50萬美元，2005年3月30日支付50萬美元
　　C.2004年9月30日支付80萬美元，2005年6月30日支付20萬美元
　　D.2005年3月30日一次支付100萬美元
　　【正確答案】BCD
　　【答案解析】本題考核點是合營企業的出資期限。對通過收購國內企業資產或股權設立外商投資企業的外國投資者,應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后,應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金。
　　（四）中外合資經營企業出資額的轉讓
　　合營企業出資額的轉讓，是指在合營企業中合營一方將其全部或部分出資額轉讓給合營企業另一方或第三者。
　　【舉例】中方與美方設立中外合資經營企業，美方占60%的股份，中方占40%的股份，中方欲將40%的股權全部對外轉讓日本的一家公司，此時需要經過美方的同意，并且需要經過審批機關的批準。這種情況下，該企業的性質也會發生變化。
　　1.合營企業出資額的轉讓條件
　　（1）合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意。
　　（2）合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。
　　（3）合營企業一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優先購買權。
　　【相關考點1】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。
　　【相關考點2】股份公司股東持有的股份可以依法轉讓。股份轉讓在特定情況下受到一定限制。如公司的發起人、董事、監事、高級管理人員所持股份的轉讓要受到一定限制等。
　　【相關考點3】除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。
　　2.合營企業出資額的轉讓程序
　　（1）申請出資額轉讓。
　　（2）董事會審查決定。
　　（3）報審批機關批準。
　　（4）辦理變更登記手續。
　　【考題·判斷題】中外合資經營企業一方欲向合營他方轉讓其全部或部分出資時，如合營他方不同意，則欲轉讓出資方可以向合營各方以外的第三方轉讓出資。（　）（2005年考題）
　　【正確答案】×
　　【答案解析】本題考核點是合營企業出資額的轉讓。合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意。
　　（五）中外合資經營企業的組織形式和組織機構
　　1.合營企業的組織形式
　　合營企業的組織形式為有限責任公司。合營企業合營各方對合營企業的責任以各自認繳的出資額為限，合營企業以其全部資產對其債務承擔責任。
　　2.合營企業的組織機構
　　合營企業的組織機構是董事會和經營管理機構。
　　（1）董事會。
　　①董事會是合營企業的最高權力機構，決定合營企業的一切重大問題。合營企業的組織形式雖然是有限責任公司，但并不設立股東會。
　　【相關考點】有限責任公司股東會是公司的權力機構，董事會是公司股東會的執行機構，對股東會負責。
　　②董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事任期4年，可以連任。
　　【相關考點】有限責任公司董事會其成員為3人至13人。事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。
　　③董事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集。董事會每年至少召開一次董事會會議，經1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。董事會會議應有2/3以上董事出席，董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
　　【相關考點】股份公司董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。
　　④董事會的職權包括：企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配；勞動工資計劃、停業，以及總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等。
　　⑤下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：合營企業章程的修改；合營企業的中止、解散；合營企業注冊資本的增加、減少；合營企業的合并、分立。
　　【相關考點】有限責任公司股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。
　　【考題·單選題】合營企業的組織形式有限責任公司的，下列有關該類企業組織機構的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的是（　）。（2009年考題）
　　A.企業設立股東會，為企業的最高權力機構
　　B.企業設立董事會，決定企業的一切重大問題
　　C.企業董事長不得兼任總經理
　　D.企業總經理必須由中國公民擔任
　　【正確答案】B
　　【答案解析】本題考核點是合營企業組織機構的相關規定。根據規定，合營企業不設立股東會而設立董事會,董事會為權力機構，決定合營企業的一切重大問題，因此選項A是錯誤的，選項B正確；合營企業董事長、副董事長、董事可以兼任經理，因此選項C是錯誤的；總經理、副總經理由合營企業董事會聘請，可以由中國公民擔任,也可以由外國公民擔任，因此選項D的說法是錯誤的。
　　【考題·多選題】下列有關合營企業注冊資本的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的有（　）。（2009年考題）
　　A.合營企業在合營期限內，未經批準不得減少其注冊資本
　　B.合營企業增加注冊資本經營事會通過即可
　　C.合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%
　　D.合營企業的投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元
　　【正確答案】AC
　　【答案解析】本題考核點是中外合資經營企業的相關規定。根據規定，合營企業增加注冊資本，應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報經原審批機關核準，因此，選項B的說法是錯誤的。本題選項D有些爭議，選項本身沒有表述完整。
　　（2）經營管理機構。
　　經營管理機構負責合營企業的日常經營管理工作。經營管理機構設總經理1人，副總經理若干人，其他高級管理人員若干人。
　　（六）中外合資經營企業的期限、解散和清算
　　1.合營企業的期限
　　（1）舉辦的合營企業屬于下列行業的,合營各方應當依照國家有關法律、行政法規的規定，在合營合同中約定合營企業的合營期限。這些行業包括：①服務性行業的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗像、維修、咨詢等；②從事土地開發及經營房地產的；③從事資源勘查開發的；④國家規定限制投資項目的；⑤國家其他法律、法規規定需要約定合營期限的。
　　合營企業的合營期限，一般項目原則上為10年至30年。經國務院特別批準的，可以在50年以上。
　　（2）對于屬于國家規定鼓勵投資和允許投資項目的合營企業，除上述行業外，合營各方可以在合營協議、合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。
　　（3）約定合營期限的合營企業，合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期限屆滿6個月前向審批機關提出申請。審批機關應當在收到申請之日起1個月內決定批準或者不批準。
　　2.合營企業的解散
　　合營企業在下列情況下解散：（1）合營期限屆滿。（2）合營企業發生嚴重虧損，無力繼續經營。（3）合營一方不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務，致使企業無法繼續經營。（4）因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營。（5）合營企業未達到其經營目的，同時又無發展前途。（6）合營合同、章程所規定的其他解散原因已經出現。
　　【相關考點】公司解散的情形：（1）公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；（5）人民法院依法予以解散。
　　【考題·多選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列各項中，屬于合營企業解散原因的有（　）。（2009年考題）
　　A.合營期限屆滿
　　B.合營企業未達到經營目的，又無發展前途
　　C.合營企業發生嚴重虧損，無力繼續經營
　　D.合營企業因不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營
　　【正確答案】ABCD
　　【答案解析】本題考核點是合營企業解散的原因。根據規定，合營企業在下列情況下解散：合營期限屆滿；企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；合營一方不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務，致使企業無法繼續經營；因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營；合營企業未達到其經營目的，同時又無發展前途；合營企業合同、章程所規定的其他解散原因已經出現。
　　3.合營企業的清算
　　（1）清算委員會的成員一般應當在合營企業的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機關認為必要時，可以派人進行監督。
　　【相關考點】有限責任公司清算時必須成立清算組。清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。
　　（2）合營企業以其全部資產對其債務承擔責任。合營企業清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業協議、合同、章程另有規定的除外。
　　【考題·多選題】下列關于中外合資經營企業非破產清算的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的有（　）。（2012年考題）
　　A.清算委員會的成員一般應當在合營企業的董事中選任
　　B.清算期間，清算委員會代表該合營企業起訴或應訴
　　C.合營企業清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業協議、合同、章程另有規定的除外
　　D.合營企業解散時，其剩余財產超過實繳資本的部分為清算所得
　　【正確答案】ABC
　　【答案解析】本題考核點是合營企業的清算。合營企業解散時，其資產凈額或剩余財產減除企業未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。選項D錯誤。
　　【例題·單選題】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經營企業法設立的有限責任公司。下列有關甲乙兩公司區別的表述中，符合法律規定的是（　）。
　　A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔虧損
　　B.甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會
　　C.甲公司的最低注冊資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本可以低于人民幣3萬元
　　D.甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳付
　　【正確答案】B
　　【答案解析】中外合資經營企業的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損；中外合資經營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。根據公司法的規定，有限責任公司的股東可以分期繳付出資。因此，只有B項正確。

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