備考攻略：2013年中級會計職稱考試《經濟法》備考沖刺

第三章　其他主體法律制度

　　第三節　外商投資企業法律制度
　　一、外商投資企業法律制度概述
　　（一）外商投資企業的概念
　　外商投資企業，是指外國投資者經中國政府批準，在中國境內舉辦的企業。
　　（二）外商投資企業的種類

　　【相關考點】股份公司發起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。
　　四類企業
　　1.中外合資經營企業
　　2.中外合作經營企業
　　3.外商獨資經營企業
　　4.中外合資股份經營企業
　　共同點：投資人：外方、中方
　　境內——法律適用
　　境外——規定
　　（三）外商投資企業的投資項目

　　【考題·多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，外商投資企業的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。下列各項中，屬于鼓勵類外商投資項目的有（　）。（2009年考題）
　　A.適應市場需求，能夠提高產品檔次的項目
　　B.屬于國家逐步開放的產業的項目
　　C.產品全部直接出口的允許類外商投資項目
　　D.從事國家規定實行保護性開采的特定礦種勘探的項目
　　【正確答案】AC
　　【答案解析】本題考核點是外商投資企業的投資項目。選項A屬于鼓勵類外商投資項目。產品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目，所以選項C正確。選項B和選項D屬于限制類外商投資項目。
　　【例題·判斷題】所有不屬于鼓勵類和限制類的外商投資項目均為禁止類的外商投資項目。（　）
　　【正確答案】×
　　【答案解析】本題考核點是外商投資企業投資項目。根據規定,外商投資企業的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。那么不屬于鼓勵類和限制類的外商投資項目有可能是屬于禁止類或者允許類的。因此本題應當判斷為錯誤。
　　（四）外國投資者并購境內企業
　　外國投資者并購境內企業，是指外國投資者購買境內非外商投資企業（以下稱“境內公司”）的股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以下稱“股權并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產（以下稱“資產并購”）。

　　1.外國投資者并購境內企業應遵循的原則
　　（5項，其中注意） 不允許外國投資者獨資經營的產業，并購不得導致外國投資者持有企業的全部股權；需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被并購后，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得并購從事該產業的企業。
　　2.外國投資者并購境內企業的要求
　　（1）境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。
　　（2）外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。
　　（3）外國投資者股權并購的,并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。
　　【相關考點】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。
　　3.外國投資者并購境內企業的注冊資本與投資總額
　　（1）外國投資者并購境內企業的注冊資本

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，審批機關在頒發外商投資企業批準證書時加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機關在頒發外商投資企業營業執照時加注“外資比例低于25%”的字樣。
　　【例題·判斷題】國內A有限責任公司的注冊資本為600萬元，A有限責任公司股東會決議增資200萬元。某外國投資者購買了A有限責任公司的增資部分，該有限責任公司變更設立為外商投資企業。并購后所設的外商投資企業的注冊資本為800萬元，外國投資者的出資比例為25%。（　）
　　【正確答案】√
　　【答案解析】本題考核點是外國投資者并購境內企業的注冊資本。本題屬于“外國投資者認購境內有限責任公司增資”的情況。并購后注冊資本為原境內公司注冊資本（600萬元）與增資額（200萬元）之和（即800萬元）。其中外國投資者占到25%（200/800＝25%）。
　　（2）外國投資者并購境內企業的投資總額
　　①股權并購：

　　②資產并購
　　應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模確定擬設立的外商投資企業的投資總額。擬設立的外商投資企業的注冊資本與投資總額的比例應符合有關規定。
　　【例題·多選題】根據外國投資者并購境內企業的有關規定，外國投資者采取股權并購方式設立外商投資企業的，并購后所設外商投資企業的注冊資本與投資總額的下列約定中，符合規定的有（　）。
　　A.注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元
　　B.注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元
　　C.注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元
　　D.注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元
　　【正確答案】ACD
　　【答案解析】根據規定，外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限：（1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；（2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的， 投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍：（4）注冊資本在1200萬美元以上的,投資總額不得超過注冊資本的3倍。相應地作出計算可以得出ACD三項符合規定。
　　4.外國投資者并購境內企業的出資
　　（1）一般規定
　　①外國投資者并購境內企業設立外商投資企業,外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。
　　②對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
　　【考題·單選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，外國投資者并購境內企業設立外商投資企業的，如無特殊情況，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起一定期間內向轉讓股權的股東支付全部對價。該一定期間為（　）。（2009年考題）
　　A.3個月
　　B.6個月
　　C.9個月
　　D.12個月
　　【正確答案】A
　　【答案解析】本題考核點是外國投資者股權并購的支付期限。根據規定，外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東支付全部對價。
　　（2）增資的特殊規定
　　①有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于20%的新增注冊資本,其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。
　　②股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股,依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。
　　【相關考點】有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%。
　　（3）資產并購的特殊規定
　　外國投資者資產并購的,投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。
　　①設立外商投資企業,并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資,投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向境內企業支付全部對價，對特殊情況需要延長者,經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價,并按實際繳付的出資比例分配收益；
　　②其余部分的出資，合同、章程中規定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清，合同、章程中規定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%,并應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清。
　　【例題·單選題】外國甲公司擬出資500萬美元在我國設立外商投資企業,其中通過該企業協議購買境內乙企業價值200萬美元的資產，且運營該資產。 如果該外商投資企業于2008年6月1日取得營業執照,外國投資者的向乙企業支付對價的下列方案中，不符合我國法律規定是（　）。
　　A.2008年8月30日向乙企業一次支付200萬美元
　　B.2008年8月30日向乙企業支付120萬美元，2008年11月30月支付80萬美元
　　C.2008年12月01日向乙企業支付120萬美元，2009年5月30月支付80萬美元
　　D.2008年8月30日向乙企業支付80萬美元，2009年5月30日支付120萬美元
　　【正確答案】D
　　【答案解析】本題考核點是外國投資者并購境內企業的出資期限。本題情形中：①投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向境內企業支付全部對價；②特殊情況需要延長者，經審批機關批準后， 應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價。D選項既沒有在3個月內向境內企業支付全部對價； 也沒有在6個月內支付全部對價的60%以上。
　　（4）低于25%時支付對價期限的特殊要求
　　外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本25%的，
　　①投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；
　　②投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。
　　（5）外商投資企業待遇
　　① 外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業享受外商投資企業待遇。
　　②外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定辦理。審批機關向其頒發加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業批準證書。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業營業執照和外匯登記證。
　　（6）假外資的排除
　　境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業增資，增資額占所設企業注冊資本比例達到25%以上的除外。 根據上述方式設立的外商投資企業，其實際控制人以外的外國投資者在企業注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業待遇。
　　5.外國投資者并購境內企業的審批與登記

　　6.反壟斷審查

　　【例題·多選題】根據外國投資者并購境內企業的有關規定，外國投資者并購境內企業，發生下列情形時，應當向商務部和國家工商行政管理部門報告的有（　）。
　　A.1年內并購國內關聯行業的企業達到8個
　　B.并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%
　　C.并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣
　　D.并購一方當事人在中國市場占有率已經達到15%
　　【正確答案】BC
　　【答案解析】根據規定，外國投資者并購境內企業有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告:（1）并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣；（2）1年內并購國內關聯行業的企業累計超過10個;（3）并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；（4）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。
　　7.對并購的總結：
　　　　

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