五、綜合題
1、2003年7月，A、B、C、D協(xié)商設立合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一有限公司。四方共同擬定的合伙協(xié)議約定：A、B、D以勞務和實物出資，對企業(yè)債務承擔無限責任，并由AB負責公司的經(jīng)營管理事務；C以貨幣出資，對企業(yè)債務以其出資額承擔有限責任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關問題后，以ABD為合伙人的合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，D提出退伙。在該年9月下旬，D撤資退伙的同時，合伙企業(yè)又接納E入伙。該年9月底，合伙企業(yè)的債權人甲就9月前發(fā)生的債務要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。對此，D認為其已退伙，對合伙企業(yè)的債務不再承擔責任；入伙人E則認為，自己對入伙前發(fā)生的債務也不承擔任何責任。問：（1）在合伙企業(yè)的設立中，存在哪些不合法的地方？（2）對債權人甲的請求，合伙人應當如何承擔責任？（3）假設合伙協(xié)議約定只有A和D才有權執(zhí)行合伙事務、B無權執(zhí)行合伙事務，而B與乙公司簽訂一份合同，A、D知悉后認為該合同不符合企業(yè)的利益，并明確地向乙表示對該合同不予承認，那么，該合同的效力如何確認？（4）假設合伙協(xié)議規(guī)定由A行使合伙事務執(zhí)行權，D向乙公民借款時，在征得A的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給乙，那么，D的出質(zhì)是否有效？
答案:
（1）根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定，本案例合伙企業(yè)的設立中，存在著兩處不合法的地方；其一是合伙人的身份資格有誤，即合伙企業(yè)的成員只能是自然人，不能有非自然人，故C不能參加合伙企業(yè)。其二是合伙人的責任約定有誤，因為我國法律要求合伙人必須對企業(yè)承擔無限責任。
（2）根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任，入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務也承擔連帶責任，故債權人甲有權向A、B、D、E要求償還其債務。
（3）根據(jù)法律規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。如乙不知道B是權利被限制的合伙人而與之簽訂，則該合同有效；反之，如果乙明知B的權利受到限制而與之簽訂，則該合同無效。
（4）《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無效，也可作退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。在本案中，D只征得了A的同意，盡管A是協(xié)議規(guī)定的合伙事務的執(zhí)行人，但他也無權決定D的出質(zhì)事宜。只有同時獲得了ABE的同意，D才能以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給乙。
2、2002年1月，A、B、C共同投資設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：A以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，B以房屋作價人民幣8萬元出資，C以勞務作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于2002年4月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。2002年6月，A提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，B、C表示同意。同月，A辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2002年7月，D入伙。D入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)發(fā)生嚴重虧損。2003年3月，B、C、D決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。2003年4月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向A要求償還全部貸款，A稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向D要求償還全部貸款，D稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向B要求償還全部貸款，B表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。銀行向C要求償還全部貸款，C則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。要求：根據(jù)以上事實及有關規(guī)定，回答下列問題：（1）A、B、C、D各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？（3）在銀行貸款清償后，A、B、C、D內(nèi)部之間應如何分擔清償責任？

答案:
（1）A的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故A對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。
B的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故B提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。
C的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故C也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。
D的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故D對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。
（2）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。B、C、D在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠郑葾、B、C、D承擔無限連帶清償責任。
（3）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據(jù)此，A因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務關系，故不再承擔內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向B、C、D追償。B、C、D應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；B、C、D任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。