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國家司法考試刑法重要知識點剖析

來源:233網校 2010年12月31日
  三、最新的立法、法律解釋以及大綱新增內容應該引起我們的重視
  從歷年司法考試來看,當年列入大綱的新增知識點、立法、法律解釋一般均會在考題中出現(xiàn)。比如,今年刑法修正案七對于刑法作了不小的修改,這些都是實踐中的重大問題,考生應該對這些重大問題進行關注。但對于司法考試而言考試大網建議,對于刑法的修改、立法、司法解釋我們千萬不能與普通老百姓一樣,大致掌握就可以,而一定要弄清其中細微的差別。又比如,2008年司法考試大綱中新增了違法性認識的可能性、期待可能性等問題,這在2008年司法考試中立即體現(xiàn)出現(xiàn)了。 
  2008年卷二4.甲在從事生產經營的過程中,不知道某種行為是否違法,于是以書面形式向法院咨詢,法院正式書面答復該行為合法。于是,甲實施該行為,但該行為實際上違反刑法。關于本案,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.由于違法性認識不是故意的認識內容,所以,甲仍然構成故意犯罪
  B.甲沒有違法性認識的可能性,所以不成立犯罪
  C.甲雖然不成立故意犯罪,但成立過失犯罪
  D.甲既可能成立故意犯罪,也可能成立過失犯罪 
  2008年四川卷二5.關于期待可能性,下列哪一選項是錯誤的? ( ) 
  A.行為人是否具有故意、過失,與是否具有期待可能性,是兩個不同的問題。換言之,具有故意、過失的人,也可能沒有期待可能性
  B.行為人犯罪后毀滅自己犯罪的證據的行為之所以不構成犯罪,是因為缺乏期待可能性
  C.在司法實踐中,對于因遭受自然災害外流謀生而重婚的,之所以不以重婚罪論處,是因為缺乏期待可能性
  D.身無分文的乞丐盜竊他人財物得以維持生存的,因為缺乏期待可能性,不應認定為盜竊罪
  解析:D. 
  [考生復習的誤區(qū)]考試大網總結得出:對于新增的知識點,或者新出臺的立法、司法解釋等問題,考生僅僅是大致掌握,甚至是根本沒有掌握,這顯然是不能應對精確性的司法考試的。 
  2009年的如下幾道真題可以較好地說明這一問題: 
  2009年卷二64.根據《刑法》有關規(guī)定,下列哪些說法是正確的? ( ) 
  A.甲系某國企總經理之妻,甲讓其夫借故辭退企業(yè)財務主管,而以好友陳某取而代之,陳某贈甲一輛價值12萬元的轎車。甲構成犯罪B.乙系已離職的國家工作人員,請接任處長為缺少資質條件的李某辦理了公司登記,收取李某10萬元。乙構成犯罪C.丙系某國家機關官員之子,利用其父管理之便,請其父下屬將不合條件的某企業(yè)列入政府采購范圍,收受該企業(yè)5萬元。丙構成犯罪D.丁系國家工作人員,在主管土地拍賣工作時向一家房地產公司通報了重要情況,使其如愿獲得黃金地塊。丁退休后,該公司為表示感謝,自作主張送與丁價值5萬元的按摩床。丁構成犯罪解析:ABC. 
  2009年卷二54.關于刑事責任的追究,下列哪些選項是正確的? ( ) 
  A.甲非法從事資金支付結算業(yè)務,構成非法吸收公眾存款罪B.乙采取欺騙手段進行虛假納稅申報,逃避繳納稅款1,000萬元,但經稅務機關依法下達追繳通知后,補繳了應納稅款。即便乙拒絕繳納滯納金,也不應當再對其追究刑事責任C.丙明知趙某實施高利轉貸行為獲利200萬元,而為其提供資金帳戶的,構成洗錢罪D.丁組織多名男性賣淫,由于《刑法》第三百五十八條并未限定組織賣淫罪中的被組織者是婦女,對丁應當追究刑事責任解析:CD. 
  [復習建議]對于新增的大綱、刑法的修改、立法解釋與司法解釋,應該細致的掌握,了解其與以前規(guī)定的不同之處在哪里。 
  四、試題注重對原理的把握,而不是單純地看法條就可以得出正確的答案
  從歷年司法考試刑法試題來看,包括2009年刑法的試題,除了刑罰論的部分試題之外,均不是單純地看一下法條就能夠得出正確答案的試題。有的時候,單純地看刑法條文的形式性的規(guī)定,甚至剛好得出錯誤的答案。例如,2008年轉化型搶劫罪中的暴力的理解。這個題目最具有典型性刑法第269條規(guī)定:“犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。” 
  2008年卷二62.《刑法》第二百六十九條對轉化型搶劫作出了規(guī)定,下列哪些選項不能適用該規(guī)定? ( ) 
  A.甲入室盜竊,被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕,甲進入李某廚房,拿出菜刀護在自己胸前,對李某說:“你千萬別過來,我膽子很小。”然后,翻窗逃跑B.乙搶奪王某的財物,王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身,打死了狼狗C.丙騙取他人財物后,剛準備離開現(xiàn)場,騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀,扎在自己手臂上,并對被害人說:“你們再追,我就死在你們面前。”被害人見丙鮮血直流,一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場D.丁在一網吧里盜竊財物并往外逃跑時,被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕,提起網吧門邊的開水壺,將開水潑在顧某身上,然后逃離現(xiàn)場
  解析:ABC. 
  2009年的以下兩道試題具有代表性: 
  2009年卷二18.甲系私營速遞公司卸貨員,主要任務是將公司收取的貨物從汽車上卸下,再按送達地重新裝車。某晚,乘公司監(jiān)督人員上廁所之機,甲將客戶托運的一臺價值一萬元的攝像機夾帶出公司大院,藏在門外溝渠里,并偽造被盜現(xiàn)場。關于甲的行為,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.詐騙罪 B.職務侵占罪 C.盜竊罪 D.侵占罪
  對比2008年的這道題目: 
  2008年卷二18.某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物,但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼,而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后,甲偽造作案現(xiàn)場,聲稱失竊。關于本案,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.甲雖然是國家工作人員,但沒有利用職務上的便利,故應認定為盜竊罪B.甲雖然沒有利用職務上的便利,但也不屬于將他人占有的財物轉移為自己占有,故應認定為侵占罪C.甲將自己基于職務保管的財物據為己有,應成立貪污罪D.甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的,應認定為詐騙罪
  解析:C. 
  2008年卷二95—97在一起共同犯罪案件中,主犯王某被判處有期徒刑15年,剝奪政治權利3年,并處沒收個人財產;主犯朱某被判處有期徒刑10年,剝奪政治權利2年,罰金2萬元人民幣;從犯李某被判處有期徒刑8個月;從犯周某被判處管制1年,剝奪政治權利1年。請回答95-97題。 
  95.在本案中,由監(jiān)獄執(zhí)行刑罰的罪犯是:(AB) 
  A.王某 B.朱某 C.李某 D.周某
  96.對周某刑罰的執(zhí)行機關是:(B) 
  A.人民法院 B.公安機關 C.監(jiān)獄 D.基層組織或其所在單位
  97.所判刑罰既需要法院執(zhí)行,又需要公安機關執(zhí)行的罪犯是:(AD) 
  A.王某 B.周某 C.李某 D.朱某
  解析:執(zhí)行機關。1).死刑立即執(zhí)行:法院。2).罰金刑:法院。3).沒收財產:法院。4).死刑緩期兩年執(zhí)行:監(jiān)獄。5).無期徒刑:監(jiān)獄。6).有期徒刑:監(jiān)獄(剩余刑期在一年以下的,由看守所代為執(zhí)行;對未成年犯在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰)。7).拘役:公安機關。8).管制:公安機關。9).剝奪政治權利:公安機關。10).驅逐出境:公安機關。 
  [考生復習的誤區(qū)] 
  1).不少考生僅僅看刑法條文,而沒有注重對刑法條文背后的精神的理解。 
  2).刑法條文在很多情況下是沒有任何意義的,例如,犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)分,必須注重對原理的掌握,了解司法考試命題的最新觀點。 
  3).將刑法法條一條一條往下看,這是十分不正確的。以搶劫罪為例,刑法中多處規(guī)定了搶劫罪,并且,司法解釋也對搶劫罪作了規(guī)定,不僅僅是掛有“搶劫”之名的司法解釋,大量的其他司法解釋也有搶劫罪的規(guī)定。 
  4).心態(tài)不端正,猜題、押題的思想較為嚴重。 
  刑法是一門理論性極強的學科,可以說,讓沒有經過系統(tǒng)性學習司法考試刑法的同學,開卷考刑法不一定能夠及格。所以建議考生在學習的時候,應該注重對原理的掌握,只有掌握了原理,才能夠認真地做對試題。我們不少考生,總寄希望于猜題、押題,浪費大量的時間, 
  [復習建議] 
  1).注重對法條背后的原理的掌握。 
  2).對法條的復習應該注意歸納,而不是一條一條往下看。應該看看老師已經歸納整理的重點法條 
  五、大量試題是歷年真題的翻版
  從2009年司法考試試題來看,我們發(fā)現(xiàn)不少試題是歷年真題的翻版。可以說,如果對歷年刑法試題中的每個知識點都弄透了的話,2009年司法考試試題應該不存在什么問題。 
  歷年真題的意義在于: 
  (1)歷年真題考察的知識點是比較固定的,只要掌握了這些題的知識點,就可以應付來年的司法考試。 
  (2)部分試題直接來源于歷年真題 
  2009年卷二15.甲將自己的汽車藏匿,以汽車被盜為由向保險公司索賠。保險公司認為該案存有疑點,隨即報警。在掌握充分證據后,偵查機關安排保險公司向甲“理賠”。甲到保險公司二樓財務室領取20萬元賠償金后,剛走到一樓即被守候的多名偵查人員抓獲。關于甲的行為,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.保險詐騙罪未遂B.保險詐騙罪既遂C.保險詐騙罪預備D.合同詐騙罪
  解析:A.對比試題2004年試卷二第4題下列案例中哪一項成立犯罪未遂?A,甲對胡某實施詐騙行為,被胡某識破騙局。但胡某覺得甲窮困潦倒,實在可憐,就給其3000元錢,甲得款后離開現(xiàn)場。 
  2009年卷二9.關于沒收財產,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.甲搶劫數額巨大,對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產B.乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產時,法院對乙未滿18周歲的子女應當保留必需的生活費用,對乙的成年家屬不必考慮C.丙盜竊珍貴文物情節(jié)嚴重,即便其沒有可供執(zhí)行的財產,亦應當判處沒收財產D.丁為治病向李某借款五萬元,一年后丁因犯罪被判處沒收財產。無論李某是否提出請求,一旦法院發(fā)現(xiàn)該債務存在,就應當判決以沒收的財產償還
  解析:C.
  對比試題2002年卷二1.刑法分則某條文規(guī)定:犯A罪的,“處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金”。被告人犯A罪,但情節(jié)較輕,且其身無分文。對此,下列哪一判決符合該條規(guī)定? ( ) 
  A.甲法官以被告人身無分文為由,判處有期徒刑6個月B.乙法官以被告人身無分文且犯罪情節(jié)較輕為由,判處有期徒劑1年,緩期2年執(zhí)行C.丙法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由,判處拘役3個月D.丁法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由,判處罰金1000元 
  2009年卷二14.趙某多次臨摹某著名國畫大師的一幅名畫,然后署上該國畫大師姓名并加蓋偽造印鑒,謊稱真跡售得收入六萬元。對趙某的行為如何定罪處罰? ( ) 
  A.按詐騙罪和侵犯著作權罪,數罪并罰B.按侵犯著作權罪處罰C.按生產、銷售偽劣產品罪處罰D.按非法經營罪處罰解析:B.對比試題2007年卷二62.關于詐騙罪,下列哪些選項是正確的? (AB) 
  A.收藏家甲受托為江某的藏品進行鑒定,甲明知該藏品價值100萬,但故意貶其價值后以1萬元收買。甲的行為構成詐騙罪B.文物販子乙收購一些贗品,冒充文物低價賣給洪某。乙的行為構成詐騙罪C.店主丙在柜臺內陳列了兩塊標價5萬元的玉石,韓某講價后以3萬元購買其中一塊,周某講價后以3000元購買了另一塊。丙對韓某構成詐騙罪D.畫家丁臨摹了著名畫家范某的油畫并署上范某的名章,通過畫廊以5萬元出售給田某,丁非法獲利3萬元。丁的行為構成詐騙罪 
  2009年卷二6.關于教唆犯,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  C.教唆他人吸食、注射毒品的,成立吸食、注射毒品罪的教唆犯
  2008年四川卷二7.根據《刑法》規(guī)定,關于教唆犯的表述,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  C.教唆他人吸食、注射毒品的,成立引誘他人吸毒罪的教唆犯 
  2009年卷二62.下列哪些行為構成包庇罪?( ) 
  B.乙(乘車人)在交通肇事后指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡
  2006年卷二11.甲系某公司經理,乙是其司機。某日,乙開車送甲去洽談商務,途中因違章超速行駛當場將行人丙撞死,并致行人丁重傷。乙欲送丁去醫(yī)院救治,被甲阻止。甲催乙送其前去洽談商務,并稱否則會造成重大經濟損失。于是,乙打電話給120急救站后離開肇事現(xiàn)場。但因時間延誤,丁不治身亡。關于本案,下列哪一選項是正確的? (B) 
  A.甲不構成犯罪,乙構成交通肇事罪 B.甲、乙均構成交通肇事罪C.乙構成交通肇事罪和不作為的故意殺人罪,甲是不作為的故意殺人罪的共犯 D甲乙均構成故意殺人罪 
  [考生復習誤區(qū)]
  (1)只注重答案,而不注重原理的掌握,這樣,會導致題目稍作變換就不知道做了。 
  2008年四川卷二6甲、乙上山去打獵,在一茅屋旁的草叢中,見有動靜,以為是兔子,于是一起開槍,不料將在此玩耍的小孩打死。在小孩身上,只有一個彈孔,甲、乙所使用的槍支、彈藥型號完全一樣,無法區(qū)分到底是誰所為。對于甲、乙的行為,應當如何定性? ( ) 
  A.甲、乙分別構成過失致人死亡罪B.甲、乙構成過失致人死亡罪的共同犯罪C.甲、乙構成故意殺人罪的共同犯罪D.甲、乙不構成犯罪解析:D. 2003年卷二47題:C.丙對仇人王某猛砍20刀后離開現(xiàn)場。2小時后,丙為尋找、銷毀犯罪工具回到現(xiàn)場,見王某仍然沒有死亡,但極其可憐,即將其送到醫(yī)院治療。丙的行為屬于犯罪中止。 
  (2)真題做得少,或者做對了的題目不注意分析自己為什么對了。沒有深入發(fā)掘真題背后的知識點。 
  [復習建議] 
  1).在學習具體知識點的時候,要結合真題來進行,這樣才能好較好地有適應司法考試的感覺。 
  2).一輪復習之后,要做真題,不僅僅要弄清楚做錯的題目,還要弄清楚做對的題目。對真題,深入挖掘其價值,能夠舉一反三。 
  六、爭議問題的處理可以不予理會
  即使出現(xiàn)了爭議試題,命題老師會以很巧妙的方式回避爭議的。如果沒有回避,按法律、司法解釋、通說的觀點,最后才考慮命題老師的見解。 
  2009年卷二2.關于犯罪主體,下列哪一選項是正確的? ( ) 
  A.甲(女,43歲)吸毒后強制猥褻、侮辱孫某(智障女,19歲),因強制猥褻、侮辱婦女罪的主體只能是男性,故甲無罪B.乙(15歲)攜帶自制火藥槍奪取婦女張某的挎包,因乙未使用該火藥槍,故應當構成搶奪罪C.丙(15歲)在幫助李某扣押被害人王某索取債務時致王某死亡,丙不應當負刑事責任D.丁是司法工作人員,也可構成放縱走私罪
  解析:C. 2000年卷二28、甲男與乙女發(fā)生糾紛,乙將臟物潑在甲的身上,甲便揪住乙的上衣,并向乙的下身猛擊幾拳;乙罵聲不止,甲便喚來自家拳養(yǎng)的大公狗,在有許多圍觀村民的情況下,甲扒下乙的褲子,使其當眾赤裸身體,并叫狗撲在乙的身上。甲的行為構成何罪?(B) 
  A、強制猥褻、侮辱婦女罪 B、侮辱罪 C、公然猥褻罪 D、誹謗罪。 
  2008年卷二58.某日,甲醉酒駕車將行人乙撞死,急忙將尸體運到X地掩埋。10天后,甲得知某單位要在X地施工,因擔心乙的尸體被人發(fā)現(xiàn),便將乙的尸體從X地轉移至Y地。在轉移尸體時,甲無意中發(fā)現(xiàn)了乙的身份證和信用卡。此后,甲持乙的身份證和信用卡,從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡,并以乙的身份證辦理入網手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失8000余元。甲的行為構成何罪? ( ) 
  A.交通肇事罪 B.侵占罪 C.信用卡詐騙罪 D.詐騙罪
  解析:ACD.

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