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司法考試歷年試題解析:刑事法(二)

來源:233網校 2007年5月31日

  (2004年)
  51.對刑法關于撤銷假釋的規定,下列哪些理解是正確的?
  A.只要被假釋的犯罪分子在假釋考驗期內犯新罪,即使假釋考驗期滿后才發現,也應當撤銷假釋
  B.在假釋考驗期滿后,發現被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,不能撤銷假釋
  C.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內犯新罪的,應當按先減后并的方法實行并罰,但“先減”是指減去假釋前已經實際執行的刑期
  D.在假釋考驗期內,發現被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,撤銷假釋后,按照先并后減的方法實行并罰,假釋經過的考驗期,應當計算在新決定的刑期之內,因為假釋視為執行刑罰
  答案及解析:ABC 被假釋的犯罪人,在假釋考驗期限內犯新罪的,應當撤銷假釋,按照刑法第71條規定的先減后并的方法實行并罰,假釋后所經過的考驗期,不得計算在新判決決定的刑期之內。需要說明的是,只要是在假釋考驗期內犯新罪,即使經過了假釋考驗期限后才發現新罪,也應當撤銷假釋,按照先減后并的方法實行并罰。在假釋考驗期限內,發現被假釋的犯罪人在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷假釋,按照刑法第70條規定的先并后減的方法實行并罰,已經執行的刑期,計算在新判決決定的刑期以內,但假釋后所經過的考驗期,不得計算在新判決決定的刑期以內。值得注意的是,如果在假釋考驗期滿后,才發現被假釋的犯罪人在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,不能撤銷假釋,只能對新發現的犯罪另行偵查、起訴、審判,不得與前罪的刑罰并罰。故選ABC.
  52.下列關于侵犯商業秘密罪的說法哪些是正確的?
  A.竊取權利人的商業秘密,給其造成重大損失的,構成侵犯商業秘密罪
  B.撿拾權利人的商業秘密資料而擅自披露,給其造成重大損失的,構成侵犯商業秘密罪
  C.明知對方竊取他人的商業秘密而購買和使用,給權利人造成重大損失的,構成侵犯商業秘密罪
  D.使用采取利誘手段獲取權利人的商業秘密,給權利人造成重大損失的,構成侵犯商業秘密罪
  答案及解析:ACD 具體包括下述三種情形:①以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;②披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;③違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知以上所列三種行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。
  53.刑法第171條第1款前段規定:“出售、購買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運輸,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。”關于本條的理解,下列哪些說法是錯誤的?
  A.運輸假幣罪要求行為人明知是假幣,但出售、購買假幣罪不要求行為人明知是假幣
  B.根據故意犯罪的刑法規定與刑法原理,出售、購買假幣罪也以行為人明知是假幣為前提
  C.出售、購買、運輸假幣罪都是故意犯罪,但運輸假幣罪只能是直接故意,而出售、購買假幣罪只能是間接故意
  D.“并處二萬元以上二十萬元以下罰金”是指可以并處罰金,而非應當并處罰金
  答案及解析:ACD 出售、購買、運輸假幣罪都是直接故意。刑法規定“并處”罰金時,人民法院在對犯罪人判處主刑的同時,必須依法判處罰金;刑法規定“可以并處”罰金時,人民法院應當根據案件具體情況以及犯罪人的財產狀態,決定是否判處罰金。
  54.某事業單位負責人甲決定以單位名義將本單位資金150余萬元貸給另一公司,所得高利息歸本單位所有。甲雖未牟取個人利益,但最終使本金無法收回。關于該行為的定性,下列哪幾種是可以排除的?
  A.挪用公款罪
  B.挪用資金罪
  C.違法發放貸款罪
  D.高利轉貸罪
  答案及解析:ABCD 挪用公款罪客觀方面表現為利用職務之便,有下列挪用公款行為之一:①挪用公款歸個人使用,進行非法活動的;②挪用公款數額較大,歸個人進行營利活動的;③挪用公款歸個人使用,數額較大,超過3個月未還的。所謂歸個人使用是指下列情形之一:①將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;②以個人名義將公款供其他單位使用的;③個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。故排除A.挪用資金罪是指公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大,超過3個月未還的,或者雖未超過3個月,但數額較大,進行營利活動或者非法活動的行為。故排除B.違法發放貸款罪是指銀行或者其他金融機構的工作人員,違反法律、行政法規的規定,向關系人以外的其他人發放貸款,造成重大損失的行為。故排除C.高利轉貸罪是指以轉貸為目的,套取金融機構信貸資金高利轉貸他人,違法所得數額較大的行為。故排除D.
  55.下列關于擾亂市場秩序罪的說法哪些是正確的?
  A.單位可以構成刑法規定的各種擾亂市場秩序的犯罪
  B.廣告主、廣告經營者和廣告發布者之外的其他人不能單獨構成虛假廣告罪
  C.招標人不能構成串通投標罪
  D.不以牟利為目的,非法轉讓土地使用權的,不能構成非法轉讓土地使用權罪
  答案及解析:ABD 串通投標罪的犯罪主體是特殊主體,即招標投標過程中的招標人和投標人。
  56.下列關于中國刑法適用范圍的說法哪些是錯誤的?
  A.甲國公民湯姆教唆乙國公民約翰進入中國境內發展黑社會組織。即使約翰果真進入中國境內實施犯罪行為,也不能適用中國刑法對僅僅實施教唆行為的湯姆追究刑事責任
  B.中國公民趙某從甲國販賣毒品到乙國后回到中國。由于趙某的犯罪行為地不在中國境內,行為也沒有危害中國的國家或者國民的利益,所以,不能適用中國刑法
  C.A國公民丙在中國留學期間利用暑期外出旅游,途中為勒索財物,將B國在中國的留學生丁某從東北某市綁架到C國,中國刑法可以依據保護管轄原則對丙追究刑事責任
  D.中國公民在中華人民共和國領域外實施的犯罪行為,按照刑法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的,也可以適用中國刑法追究刑事責任
  答案及解析:ABC A錯,刑法第8條規定:外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪,而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。根據刑法第294條的規定,犯入境發展黑社會組織罪的,處3年以上10年以下有期徒刑。B錯,刑法第7條規定:中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法,但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。C錯,刑法第6條規定:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的,也適用本法。”“犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的,就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。”D對,依刑法第7條規定,“可以不予追究”,意味著也可以追究。
  57.甲某日晚到洗浴中心洗浴。甲進入該中心后,根據服務員乙的指引,將衣服、手機、手提包等財物鎖入8號柜中,然后進入沐浴區。半小時后,乙為交班而準備打開自己一直存放衣物的7號柜,忙亂中將鑰匙插入8號柜的鎖孔,但居然能將8號柜打開。乙發現柜中有手提包,便將其中的3萬元拿走。為迅速逃離現場。乙沒有來得及將8號柜門鎖上。稍后另一客人丙見8號柜半開半掩,就將柜中的手機(價值3000元)以及信用卡拿走。由于信用卡的背后寫有密碼,第二天,丙持該信用卡到商場購買價值2萬元的手表。關于本案,下列哪些說法是錯誤的?
  A.乙的行為構成侵占罪、丙的行為構成盜竊罪
  B.乙的行為構成盜竊罪、丙的行為構成侵占罪
  C.乙的行為構成盜竊罪、丙的行為構成盜竊罪與信用卡詐騙罪
  D.乙的行為構成職務侵占罪、丙的行為構成侵占罪與信用卡詐騙罪
  答案及解析:ABCD 侵占罪是指以非法占有他人財物為目的,將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有,數額較大,拒不交還的行為。職務侵占罪是指公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的行為。故甲的行為不構成侵占罪,也不構成職務侵占罪,甲的行為仍屬于“秘密竊取”,構成盜竊罪。盜竊信用卡并使用的,不以信用卡詐騙罪論處,而是以盜竊罪定罪處罰。故乙構成盜竊罪。故四選項皆錯誤。
  58.下列哪些人可以成為脫逃罪的主體?
  A.被判處管制的犯罪分子
  B.依法被關押的罪犯
  C.依法被關押的被告人
  D.依法被關押但尚無充分證據證明有罪的犯罪嫌疑人
  答案及解析:BCD 脫逃罪的犯罪主體是特殊主體,即依法被逮捕、關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。包括已經拘留、逮捕而尚未判決的未決犯和已被判處拘役以上剝奪自由刑罰的罪犯。故選BCD.
  59.甲的女兒2003年參加高考,沒有達到某大學錄取線。甲委托該高校所在市的教委副主任乙向該大學主管招生的副校長丙打招呼,甲還交付給乙2萬元現金,其中1萬元用于酬謝乙,另1萬元請乙轉交給丙。乙向丙打了招呼,并將1萬元轉交給丙。丙收下1萬元,并答應盡量幫忙,但仍然沒有錄取甲的女兒。一個月后,丙的妻子丁知道此事后,對丙說:“你沒有幫人家辦事,不能收這1萬元,還是退給人家吧。”丙同意后,丁將1萬元退給甲。關于本案,下列哪些說法是錯誤的?
  A.乙的行為成立不當得利與介紹賄賂罪
  B.丙沒有利用職務上的便利為他人牟取利益,所以不成立受賄罪
  C.丙在未能為他人牟取利益之后退還了財物,所以不成立受賄罪
  D.丁將1萬元賄賂退給甲而不移交司法機關,構成幫助毀滅證據罪
  答案及解析:ABCD A錯,刑法第388條規定,國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處。B錯,至于為他人謀取的利益是否正當,所謀取的利益是否實現,不影響受賄罪的成立。C錯,丙的行為已構成受賄罪既遂,后又退還財物只能做為量刑情節考慮。D錯,侵犯的客體是司法機關的正常活動;客觀方面表現為幫助當事人毀滅證據,情節嚴重的行為;犯罪主體是一般主體;主觀方面是故意,即明知是證據而毀滅。
  60.雷某為購買正式書號用于出版淫穢錄像帶,找某音像出版社負責人任某幫忙。雷向任謊稱自己想制作商業宣傳片,需要一個書號,并提出付給出版社1萬元“書號費”。任某同意,但要求雷給自己2萬元好處費,雷某聲稱盈利后會考慮。任某隨后指示有關部門立即辦理。雷某拿到該書號出版了淫穢錄像帶,發行數量極大、影響極壞。雷牟利后給任某2萬元好處費,任某收下。關于本案,下列哪些說法是錯誤的?
  A.雷某與任某的行為構成為他人提供書號出版淫穢書刊罪的共犯
  B.雷某的行為構成傳播淫穢物品罪,任某的行為構成為他人提供書號出版淫穢書刊罪
  C.雷某的行為構成出版淫穢物品牟利罪,任某的行為構成出版淫穢物品牟利罪的共犯
  D.雷某與任某的行為構成非法經營罪的共犯
  答案及解析:ABCD A錯,雷某的行為不構成為他人提供書號出版淫穢書刊罪。B錯,雷某的行為構成出版淫穢物品牟利罪,而不是構成傳播淫穢物品罪。C錯,任某主觀方面是過失,行為人沒有出版淫穢書刊的故意和牟利的目的。如果明知他人用于出版淫穢書刊而提供書號的,應當以出版淫穢物品牟利罪的共犯論處。D錯,非法經營罪是違反國家有關經營的限制性規定進行非法經營活動,而淫穢物品是國家所禁止經營的,故不成立非法經營罪。
  61.某國稅稽查局對某電纜廠的偷稅案件進行查處。該廠廠長甲送給國稅稽查局局長乙3萬元,要求給予關照。乙收錢后,將某電纜廠已涉嫌構成偷稅罪的案件僅以罰款了事。次年8月,上級主管部門清理稅務違法案件。為避免電纜廠偷稅案件移交司法機關處理,乙私自更改數據,隱瞞事實,使該案未移交司法機關。對乙應以何罪論處?
  A.受賄罪
  B.濫用職權罪
  C.幫助犯罪分子逃避處罰罪
  D.徇私舞弊不移交刑事案件罪
  答案及解析:AD A對,乙某利用職務便利非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為構成受賄罪。B錯D對,徇私舞弊不移交刑事案件罪與濫用職權罪是特別法與普通法的法條競合關系,行為人的行為同時觸犯濫用職權罪的規定和其他有關條款規定的,應當按照特別法的規定定罪處罰。C錯,幫助犯罪分子逃避處罰罪表現為有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員,向犯罪分子通風報信、提供便利,幫助犯罪分子逃避處罰的行為。
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