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司法考試民法爭議題:形成權(quán)

來源:233網(wǎng)校 2014年3月22日
  下列關(guān)于民事權(quán)利中的形成權(quán)的表述,哪些是正確的?(2005-3-58,多)
  A 形成權(quán)只能通過明示方式行使
  B 效力待定合同中相對人的催告權(quán)并非形成權(quán)
  C 債權(quán)人撤銷權(quán)屬形成權(quán)
  D 形成權(quán)不受訴訟時效期間的限制
  形成權(quán),是指以一方當(dāng)事人的意思表示即可設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的權(quán)利。形成權(quán)多以明示方式行使,但也可默示行使,例如,受遺贈人的默示拒絕(《繼承法》第25條規(guī)定:繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈),試用人的默示同意(《合同法》第171條規(guī)定:試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物,也可以拒絕購買。試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買)等,故A項錯誤。
  在效力待定合同中,相對人的催告權(quán)只是提示限制行為能力的法定代理人、無權(quán)代理的被代理人進行追認或拒絕,但不能直接導(dǎo)致法律關(guān)系的變動,故不屬于形成權(quán),故B項正確。
  訴訟時效期間適用于請求權(quán)的行使問題,不適用于形成權(quán)。形成權(quán)受除斥期間的限制[《合同法解釋(一)》第8條規(guī)定:《合同法》第55條規(guī)定的“一年”、第75條和第104條第2款規(guī)定的“5年”為不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定],故D項正確。
  本題最大的爭議是債權(quán)保全中的債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)。有人認為,債權(quán)人撤銷權(quán)是以單方意思導(dǎo)致他人之間的法律關(guān)系變動,屬于可能權(quán);形成權(quán)是權(quán)利人以單方意思導(dǎo)致自己與相對人之間的法律關(guān)系變動,所以債權(quán)人撤銷權(quán)不屬于形成權(quán)。司法部參考答案不選C,顯然采用了這一主張。但通說認為,廣義上的形成權(quán)包括可能權(quán),如采廣義的形成權(quán)說,本題可以選C項。
  其實,民法上的撤銷權(quán)有多種,如受脅迫成立的可撤銷婚姻中的撤銷權(quán),受欺詐成立的可撤銷合同中的撤銷權(quán),無權(quán)代理的效力待定的合同中的善意第三人的撤銷權(quán),又如贈與合同中贈與人的任意撤銷權(quán)與法定撤銷權(quán)等,都屬于典型的形成權(quán)。但唯有債權(quán)保全中的債權(quán)人撤銷權(quán),究竟屬于形成權(quán)與否,存在爭議。
  事實上,關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì),有形成權(quán)說、請求權(quán)說、折中說、責(zé)任說、訴權(quán)說等多種理論學(xué)說。具體到我國《合同法》第74條規(guī)定的債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)與作用,理論界也存有爭議。因為依照該規(guī)定,債權(quán)人行使撤銷權(quán)的訴訟效力體現(xiàn)在兩個地方:一是使債務(wù)人與第三人的行為得以撤銷;二是請求法院執(zhí)行第三人將其所受利益返還給債務(wù)人,以備債務(wù)人來清償對債權(quán)人的債務(wù)。前一種效力是形成權(quán)的效力體現(xiàn),后一種效力則是請求權(quán)的效力體現(xiàn)。這樣,應(yīng)該認為債權(quán)人撤銷權(quán)并非單純的形成權(quán)。
  綜上,本題答案為B、D
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