126. (2005-3-57 )依照《中華人民共和國擔保法》和最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》的相關規定,連帶責任保證的法定保證期間屬何種期間?
A.訴訟時效期間
B.除斥期間
C.可變期間
D.不可變期間
【答案】BD
【考點】連帶責任保證期間、訴訟時效期間和除斥期間
【詳解】所謂時效,指一定事實在法定期間內持續存在,從而產生與該事實狀態相適應的法律效力的法律制度;也可以說成是指一定的事實狀態持續達一定期間而發生一定法律效果的法律事實。除斥期間是指法律規定某種權利預定存在的期間,權利人在此期間不行使權利,預定期間屆滿,便發生該權利消滅的法律后果。二者的區別中包括以下兩點:(2005-3- )法律效力不同。訴訟時效經過實體權利并不消滅,而僅僅消滅勝訴權;除斥期間是消滅實體權利。(2005-3- )法定期間是否可變。訴訟時效期間可以中斷、中止、延長,因此屬于可變期間;而除斥期間屬于絕對不變期間。而保證期間是保證責任的存續期間。《擔保法》第26條規定:“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的,債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間,債權人未要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任?!币簿褪钦f,如果超過了法定的六個月保證期間,保證人的實體權利消滅,可以免除保證責任。而且,連帶責任的法定保證期間也不存在中斷、中止等情況,只要超過六個月的法定期限,保證人就可以免除責任。因此,很明顯,保證期間是屬于除斥期間,而不是訴訟時效期間。是不可變期間,而不是可變期間。因此,本題的答案是BD。
127. (2005-3-58 )下列關于民事權利中的形成權的表述,哪些是正確的?
A.形成權只能通過明示方式行使
B.效力待定合同中相對人的催告權并非形成權
C.債權人撤銷權屬形成權
D.形成權不受訴訟時效期間的限制
【答案】BD
【考點】形成權的相關法律問題
【詳解】形成權是指當事人一方可以以自己的行為,使法律關系發生變化的權利。形成權能通過明示的方式或默示的方式行使。對于效力待定的合同中相對人的催告權不是形成權,因為形成權是可以以自己的行為使法律關系發生變化,而催告權只是催告法定代理人或被代理人對合同效力予以追認,所以,只是催告行為不能發生法律關系的變化,所以,催告權不是形成權。債權人的撤銷權是指當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時,債權人依法請求法院撤銷債務人該行為的一種權利。因此并非債權人只要行使撤銷權就可以使得債務人處分財產的行為被撤銷,還須法院審判。債權人形成權不受訴訟時效制度的限制,因為訴訟時效是適用于請求權的制度,不適用于形成權。由此可知,本題的答案為BD。
128. (2005-3-59 )1999年7月,甲發現乙公司非法復制其作品,但未予制止。2004年5月8日,甲發現乙一直未停止復制行為,遂向法院起訴,要求乙停止侵權并賠償損失。對此,下列哪些說法是正確的?
A.法院應當受理甲的起訴
B.甲的訴訟請求已過訴訟時效,應駁回其訴訟請求
C.法院應當判決乙停止侵權行為
D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算
【答案】ACD
【考點】訴訟時效的適用
【詳解】《民法通則》第135條規定:“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有規定的除外。”第137條規定:“訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算?!彼裕瑢τ谠?999年7月時,甲發現乙在從事復制行為時,就應當請求乙停止侵害,但是甲沒有這么做。超過兩年,當時那個請求權就經過了訴訟時效,無法得到法律保護。但是,由于乙的復制行為事實上處在一種繼續的狀態,也就是說,事實上,乙是在不斷的對甲的著作權進行著侵害。此時,甲就可以對在沒有超過訴訟時效時受到的侵害提出請求,可以請求停止侵害,并且獲得的賠償數額自2004年5月8日起向前推算2年計算,因為,在這個時間甲對乙的侵害提出請求權還是沒有超過訴訟時效的。另外,對于一個案件是否超過訴訟時效,法院不應在立案的時候不予受理,應當先受理,因為如果相對人并不以時效作為抗辯,此時,法院就應當正常審理案件。如果相對人提出超過訴訟時效的抗辯,法院可以駁回起訴。因此,對于本題,法院應當受理甲的起訴。由此可見,本題的答案是ACD。
129. (2005-3-60 )某外資企業擁有"雨露"商標,使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊,但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持?
A.請求禁止甲公司將"雨露"商標在葡萄酒上注冊
B.請求禁止乙公司將"雨露"商標在葡萄酒上使用
C.請求禁止丙公司將"雨露"商標在啤酒上使用
D.請求已將"雨露"商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失
【答案】ABC
【考點】馳名商標的特殊保護
【詳解】根據《商標法》第13條第1款的規定,“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用?!币虼耍丛谥袊缘鸟Y名商標的保護范圍包括在相同或者類似商品上的禁止使用和禁止注冊,葡萄酒與“雨露”商標使用的商品一啤酒屬于同類產品。因此,選項ABC正確。但是,未在我國注冊的馳名商標的保護僅限于禁止注冊和使用,對已經使用該馳名商標的商標使用人,未注冊之馳名商標人不能主張賠償損失,僅能主張禁止其繼續使用和注冊。由此可知,本題答案為ABC。
130. (2005-3-61 )A市甲廠是某種飲料的商標注冊人,在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中,特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶,該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的?
A.該商標使用許可合同無效
B.該特別約定無效
C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權
D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權
【答案】BD
【考點】商標使用許可合同
【詳解】根據《商標法》第40條第2款和第3款的規定,“經許可使用他人注冊商標的,必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案?!币虼?,該合同中的特別約定,即乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶,該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地,違反了必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地的規定。該合同未報商標局備案即付諸履行也違反了商標法的規定,但由于該備案的要求并非商標許可使用合同的生效要件,未備案不影響其效力。另根據《合同法》第56條的規定,“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效?!痹撛S可使用合同中“該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地”的約定雖然違法無效,但并不影響合同其他部分的效力,該無效部分應按商標法的規定予以修正。因此,該商標許可使用合同是有效的,選項A錯誤。另外,乙廠使用甲廠的包裝瓶經過甲廠的同意,不屬于侵犯甲廠的企業名稱權的行為。選項C錯誤。由此可知,本題答案為BD。