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2002年-2011年司法考試民事訴訟法真題解析:主觀題

來源:233網校 2012年5月22日
  (2006年)
  案情:老方創作的紀實小說《村支書的苦與樂》,以某縣吳村村支部書記吳某為原型進行創作,其中描述了他與村霸林申(以林甲為原型)之間斗智斗勇的沖突場面。小說在《山南海北》雜志發表后,林甲認為小說將村支書作為正義的化身進行描述,將自己作為“村霸”進行刻畫,侵犯其名譽權。林甲起訴老方,請求賠償經濟損失2萬元并賠禮道歉。
  法院受理本案后,追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡,法院變更其子林乙為原告,其后又準許林乙將請求賠償經濟損失的數額變更為3萬元。一審過程中,被告提出了當地鎮黨委處理林甲相關問題的決定(檔案材料)作為證據,證明小說的描述有事實根據。一審判決認為,鎮黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定(檔案材料),但并未明確同意可據此創作小說,故該材料不能作為證據;同時認為,雜志社編輯與作家老方和林甲雖不認識,難以核實有關事實,但也不能免除侵權責任,故認定老方和雜志社構成侵權,判決賠償經濟損失3萬元,并在《山南海北》上刊登小說情節失實的聲明以消除影響。判決未涉及賠禮道歉的問題。
  林乙、老方和雜志社均提出了上訴,二審法院經過書面審查,未接觸當事人,直接裁定撤銷原判發回重審。一審法院經過重審,判決支持了原告的全部訴訟請求,雙方當事人均未再提出上訴。老方和雜志社在判決確定的期限內履行了賠償義務,但拒絕賠禮道歉。
  問題:
  1.林甲起訴后能否申請法院責令雜志社停止本期的發行?依據何在?
  答案:可以。適用民事訴訟法關于先予執行的規定。
  解析:《民事訴訟法》第97條規定:“人民法院對下列案件,根據當事人的申請,可以裁定先予執行:(一)追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的;(二)追索勞動報酬的;(三)因情況緊急需要先予執行的。”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第107條規定:“民事訴訟法第九十七條第(三)項規定的緊急情況,包括:(1)需要立即停止侵害、排除妨礙的;(2)需要立即制止某項行為的;(3)需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的;(4)追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的。”根據上述規定,林某在起訴后,判決做出前,為了立即制止雜志社的侵權行為,有權向法院申請先予執行,請求法院責令雜志社停止本期的發行。
  2.林乙在訴訟結束后能否另案起訴,請求老方賠償精神損害?為什么?
  答案:不可以。當事人在訴訟中未提出的請求,訴訟結束后又基于同一事實另行起訴的,法院不予受理。
  解析:《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第6條規定:“當事人在侵權訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求,訴訟終結后又基于同一侵權事實另行起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。所以,林乙在訴訟終結后不能另行提起訴訟要求老方承擔精神損害賠償責任。
  3.如何評價法院在一審程序中的做法?
  答案:不應當追加被告,法院應根據原告的起訴確定被告;林乙作為繼承人有權承擔林甲的訴訟權利義務,法院變更為原告是正確的;林乙有權對訴訟請求進行變更,法院應予準許。
  解析:《民事訴訟法》第119條規定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當通知其參加訴訟。同時依據最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解答》第6條的規定,“問:因新聞報道或其他作品引起的名譽權糾紛,如何確定被告?答:因新聞報道或其他作品發生的名譽權糾紛,應根據原告的起訴確定被告。只訴作者的,列作者為被告;只訴新聞出版單位的,列新聞出版單位為被告;對作者和新聞出版單位都提起訴訟的,將作者和新聞出版單位均列為被告,但作者與新聞出版單位為隸屬關系,作品系作者履行職務所形成的,只列單位為被告。”本案中法院不應當追加被告,應根據原告的起訴確定被告。《民事訴訟法》第136條第1款第(一)項規定,一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的,人民法院應當中止訴訟。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第44條規定:“在訴訟中,一方當事人死亡,有繼承人的,裁定中止訴訟。人民法院應及時通知繼承人作為當事人承擔訴訟,被繼承人已經進行的訴訟行為對承擔訴訟的繼承人有效。”據此,法院在林甲死亡時,變更其子林乙為原告的做法是合法的。《民事訴訟法》第52條規定:“原告可以放棄或者變更訴訟請求。”所以,林乙有權對訴訟請求進行變更,法院應予準許。
  4.如何評價法院一審判決?為什么?
  答案:一審判決認為鎮黨委的檔案材料不能作為證據是不正確的,該證據具有真實性、合法性和關聯性,可以作為證據;一審判決消除影響超出了起訴請求,是錯誤的;一審判決遺漏了賠禮道歉的起訴請求,是錯誤的。
  解析:證據是指在民事訴訟過程中能夠證明案件事實的各種客觀事實材料。證據必須與待證事實具有關聯性,并且要符合法律要求,應當具有合法性;證據是客觀存在的事實,要具有客觀性。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第64條對審判人員如何認定證據做出了明確規定,“審判人員應當依照法定程序,全面、客觀地審核證據,依據法律的規定,遵循法官職業道德。運用邏輯推理和日常生活經驗,對證據有無證明力和證明力大小獨立進行判斷,并公開判斷的理由和結果。”一審法院認為,鎮黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定,但并未明確同意可據此創作小說,故不將該材料作為證據的做法是不合法的。該證據具有客觀性、合法性、關聯性,審判人員應當依據法定程序,全面客觀地進行審核。而不應當以鎮黨委辦公室未同意“可據此創作小說”為由,不作為證據材料使用。
  法院應當根據訴訟請求進行裁判,不能超過訴訟請求進行裁判。同時,法院也不應當遺漏訴訟請求。原告起訴時并未要求消除影響,而一審判決消除影響超出了訴訟請求,是錯誤的。原告起訴時要求被告賠償經濟損失2萬元并賠禮道歉。而一審判決未涉及賠禮道歉的問題,遺漏了原告的訴訟請求,所以也是錯誤的。
  5.本案二審當事人的訴訟地位應當如何確定?如何評價二審法院裁定發回重審的程序?
  答案:二審應將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。直接發回重審欠妥,可以就賠禮道歉的起訴請求一并調解,調解不成的才應當發回重審。
  解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第176條規定:“雙方當事人和第三人都提出上訴的,均為上訴人。”林乙、老方和雜志社均提出了上訴,據此,該三人均為上訴人。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第182條規定:“對當事人在一審中已經提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解,調解不成的,發回重審。”據此,二審法院可以就賠禮道歉的訴訟請求根據當事人自愿的原則進行調解,調解不成的發回重審。
  6.若林乙對賠禮道歉的判決內容申請強制執行,法院對本案義務人可采取哪些措施?
  答案:可以責令支付遲延履行金;可以罰款、拘留;可以采取公告、登報等方式,公布判決主要內容,費用由被執行人負擔。
  解析:《民事訴訟法》第228條規定:“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為,被執行人未按執行通知履行的,人民法院可以強制執行或者委托有關單位或者其他人完成,費用由被執行人承擔。”法院做出判決后,老方和雜志社在判決確定的期限內履行了賠償義務,但拒絕賠禮道歉。林乙對賠禮道歉的判決內容申請強制執行時,法院有權根據上述規定,將判決的內容在有關報紙上刊登,其費用由義務人承擔。《民事訴訟法》第229條規定:“被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的,應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的,應當支付遲延履行金。”所以,法院可以責令義務人支付延遲履行金。《民事訴訟法》第102條規定,訴訟參與人或者其他人有下列行為的,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。因此,法院可以對義務人進行罰款和拘留。
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