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2010年司法考試精講之法律社會學(五)

來源:233網校 2010年2月21日
  法律人類學
  一、人類學、文化人類學和法律人類學
  人類學包括以下幾個部分:1、體制人類學;2、考古人類學;3、文化人類學。
  其中文化人類學以初民社會為研究對象。法律人類學正是來源于此。
  人類學其實基本上沒有明確的研究對象。開始研究無文字社會,由于受現代文化沖擊,原始社會越來越少,后來開始研究農業社會。
  人類學和社會學很難區分。費孝通先生的《江村經濟》研究的就是農業社會,馬林諾斯基在序中就鼓勵他朝著人類學的方向努力。但細究起來,兩者還是有一定的差別的。
  1、社會學研究往往是研究社會中的某一個方面,如犯罪、性別化等;人類學則往往是研究一個比較小的社區,長期觀察人們的日常生活,把整個社會作為一套制度觀察,研究個案。
  2、社會學可以是跨文化的研究,但不必定如此,甚至大部分都不是這樣;而人類學則往往是跨文化的研究,如歐洲人研究非洲部落,漢族研究少數民族,城市里的人研究農村等。
  3、社會學可以是實驗,也經常是個案研究;而文化人類學幾乎都是解釋性的和個案研究,無法實證研究。從這一點看,社會學更像科學而人類學更像人文學科。
  另外,人類學的消費者往往是研究者本文化的人,社會學的研究并不一定如此。
  文化人類學的研究不是必然要研究法律,但研究中必然要觸及這個社會或文化(這里的文化就是指的社會)中的制度,包括可能的準政治制度、法律制度、規范性秩序、制裁機制等。
  由此演化出法律人類學。借助于人類學對傳統的法學方法進行批判。
  法律人類學的歷史
  主要圍繞著初民社會、原始社會展開論述。(為什么?可參考薩義德《東方主義》。)這種研究主要是隨著殖民主義向外擴張而開始的對殖民地的研究,以供殖民者參考。(福柯:“權力創造知識。” )近現代的殖民主義需要卻無意萌生了人類學。
  后來摩爾根、梅因借鑒一些資料對古代社會進行了分析考察。
  到馬林諾斯基的時候,開始了實地考察。馬林諾斯基把社會從進化論中解脫出來。(進化論在殖民地侵略中起到了極壞的影響。殖民者總是宣稱自己代表了先進的社會文明。)
  到霍貝爾、盧埃林、布萊克曼的時期,法律人類學已成形。成為普遍的法律社會學、法學的研究方法。(主要著作:霍貝爾:《原始人的法》,埃利克森;《無需法律的秩序》等。)
  法律人類學認為,每種法律都是具體的、地方性的偏見。沒有普適性的法。這不是說初民社會就好,也不是說不能改革。而是認為改革要照顧社會的整體結構。

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