（三）外國法的查明 
1.概念 
所謂外國法的查明，又稱“外國法內(nèi)容的確定”。在英美普通法系國家又稱為“外國法內(nèi)容的證明”。它是指一國法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)本國沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國法，為了適用該外國法，通過某種方式查明該外國法的存在和內(nèi)容的行為。 
2.各國查明外國法的一般方法 
（1）當(dāng)事人舉證； 
（2）審案法官依職權(quán)查明； 
（3）法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人有協(xié)助義務(wù)； 
3.我國關(guān)于外國法查明途徑的規(guī)定 
《民通意見》第193條的規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。 
[例]人民法院處理涉外民商事案件會(huì)碰到依據(jù)我國法律中沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用外國法的情況。對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，人民法院可以通過下列哪些途徑查明？（ ）（2003年卷一61題） 
A.由當(dāng)事人提供B.由該國駐我國使館提供 
C.由我國駐該外國使領(lǐng)館提供D.由中外法律專家提供 
［答案］A、B、C、D. 
4.無法查明時(shí)怎么辦 
（1）多數(shù)國家以法院地法（內(nèi)國法）取代應(yīng)適用的外國法。 
（2）駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯請求。 
（3）適用同本應(yīng)適用的外國法相近似的法律。 
（4）適用一般法理。 
關(guān)鍵是我國的做法：無法查明時(shí)適用我國法。 
[例]當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí)，我國法院通常的做法是什么？（ ）（1999年卷一11題） 
A.駁回起訴 
B.適用我國法律 
C.適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的其他國家的法律 
D.適用一般法理 
[答案]B. 
5.外國法錯(cuò)誤適用時(shí)怎么辦 
將外國法視為事實(shí)問題的國家通常不允許上訴，將外國法視為法律問題的國家通常允許上訴，我國允許上訴（無論是適用我國沖突規(guī)范本身的錯(cuò)誤還是外國實(shí)體法的錯(cuò)誤）。 
（四）公共秩序保留 
1.公共秩序保留 
公共秩序保留是指一國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的規(guī)定本應(yīng)適用外國法，但如果適用該外國法將會(huì)違反法院地的公共秩序，則內(nèi)國法院可以依據(jù)此理由限制或排除該外國法的適用。這種對外國法適用加以限制或排除的制度就是公共秩序保留。所謂公共秩序，又稱為“公共政策”、“善良風(fēng)俗”、“公共利益”等，不同國家叫法不一。其基本含義是：關(guān)系一國國家和社會(huì)基本制度。基本政策的重大利益或法律與道德的基本原則。這是一個(gè)極富彈性的概念，在不同國家、不同歷史時(shí)期有不同的含義。 
2.我國的規(guī)定 
（1）《民法通則》第150條規(guī)定：依照本章規(guī)定適用外國法律或國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益。 
（2）《民事訴訟法》第268條規(guī)定：對于外國法院要求我國承認(rèn)和執(zhí)行的判決，我國法院只有在查明該判決不違背“中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令”：“違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行”。 
（五）法律規(guī)避 
1.法律規(guī)避 
法律規(guī)避是指國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人故意制造某種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對其有利的法律得以適用的一種行為。 
2.構(gòu)成要件有四個(gè) 
（1）主觀上必須是直接故意，目的在于逃避對其不利的法律的適用。 
（2）規(guī)避的對象是本應(yīng)適用的強(qiáng)行性或禁止性規(guī)范，而非任意性規(guī)范。 
（3）必須是通過人為改變構(gòu)成沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)來實(shí)現(xiàn)的。在法律規(guī)避中，當(dāng)事人改變的并不是連結(jié)點(diǎn)的種類，而是構(gòu)成連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)，如改變國籍、住所等。 
（4）“既遂”，即當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成。 
在上述四個(gè)要件中，第三個(gè)要件反映了法律規(guī)避行為的基本特征。 
3.我國關(guān)于法律規(guī)避的規(guī)定 
《民通意見》第194條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。” 
[例]下列關(guān)于法律規(guī)避的說法中哪些是正確的？（ ）（2002年卷一61題） 
A.當(dāng)事人有規(guī)避法律的故意 
B.當(dāng)事人是通過變更靜態(tài)連接點(diǎn)而實(shí)現(xiàn)規(guī)避法律的 
C.當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)行法的行為無效 
D.國際私法上的法律規(guī)避是當(dāng)事人濫用沖突規(guī)范的結(jié)果 
［答案］A、C、D、B項(xiàng)靜態(tài)連接點(diǎn)應(yīng)為報(bào)考連接點(diǎn)才對。