本章重點與難點分析

【考試大綱基本要求】
1、掌握證券發行的一般規定、股票的發行、公司債券的發行、證券投資基金的發行
2、掌握證券交易的一般規則、證券上市、持續信息公開、禁止的交易行為
3、掌握上市公司的收購
4、熟悉證券的發行程序
5、了解證券的概念、證券市場的概念、證券法的概念
6、了解違反證券法的違法行為和法律責任

一、公開發行的界定
1、向不特定對象發行證券的；
2、向特定對象發行證券累計超過200人的；
3、向200人以下的特定對象發行證券，不得采取廣告、公開勸誘和變相公開方式，否則就屬于公開發行。
【例題1】股份有限公司依法向100人的特定對象發行證券屬于公開發行證券。( )
【答案】×
【例題2】上市公司非公開發行新股，應當符合國務院證券監督管理機構規定的條件，并報國務院證券監督管理機構核準。( ) （2007年）
【答案】√

二、股票
（一）股票的發行條件
1、首次發行股票的條件
（1）具備健全且運行良好的組織機構；
（2）具有持續盈利能力，財務狀況良好；
（3）最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；
（4）經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。
2、募集資金用途
公司公開發行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經“股東大會”作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發行新股。
【例題】上市公司發行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。未經國務院證券監督管理委員會批準，不得改變招股說明書所列資金用途。（ ）
【答案】×

（二）承銷
1、證券承銷采取代銷或者包銷方式。
2、向不特定對象公開發行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。
3、證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。
4、證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。
5、股票發行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量“70％”的，為發行失敗；發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。
【例題】根據證券法律制度的規定，股票發行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量（ ）的，為發行失敗。
A、50％ B、60％ C、70％ D、80％
【答案】C

（三）股票的上市（重點）
1、上市條件
（1）股票經中國證監會核準已公開發行；
（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；
（3）公開發行的股份達到公司股份總數的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發行股份的比例為10％以上；
（4）公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。
【例題】根據《證券法》的規定，下列選項中，屬于股份有限公司申請股票上市應當符合的條件有( )。
A、公司股本總額不少于人民幣5000萬元
B、公司股本總額超過人民幣2億元的，公開發行股份的比例為10％以上 C、公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載
D、股票經國務院證券監督管理機構核準已公開發行
【答案】CD
【解析】（1）選項A：公司股本總額不少于“3000萬元”；（2）選項B：股本總額超過人民幣“4億元”的，公開發行股份的比例為10％以上。
2、暫停上市條件
（1）上市公司股本總額（3000萬元）、股權分布（25％、10％）等發生變化不再具備上市條件；
（2）上市公司不按照規定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者；
（3）上市公司有重大違法行為；
（4）上市公司最近3年連續虧損；
（5）證券交易所上市規則規定的其他情形。
【例題1】根據證券法律制度的規定，下列選項中，證券交易所可以決定暫停上市公司股票上市的情形有( )。
A、公司股本總額由1億元減少到4000萬元
B、公司不按照規定公開其財務狀況
C、公司最近2年連續虧損
D、公司編制虛假的財務會計報告
【答案】BD
【解析】（1）選項A：上市公司股本總額低于3000萬元的，應暫停上市；（2）選項C：上市公司最近3年連續虧損時，應暫停上市。
【例題2】根據證券法律制度的規定，上市公司發生的下列情形中，證券交易所可以決定暫停其股票上市的有（ ）。
A、公司的股票被收購人收購達到該公司股本總額的70％
B、公司最近3年連續虧損
C、公司對財務會計報告作虛假記載
D、公司發生重大訴訟
【答案】BC
【解析】（1）選項A：在要約收購中，收購人持有的被收購公司的股份數達到該公司已發行的股份總數的75％以上的，該上市公司股票應當在證券交易所終止上市交易，談不上暫停上市；（2）選項D：公司發生重大訴訟，應當向中國證監會和證券交易所提交臨時報告，并予公告，但并不涉及暫停上市。

3、終止上市條件
（1）上市公司股本總額、股權分布等發生變化不再具備上市條件，在證券交易所規定的期限內仍不能達到上市條件；
（2）上市公司不按照規定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；
（3）上市公司最近3年連續虧損，在其后1個年度內未能恢復盈利；
（4）上市公司解散或者被宣告破產；
（5）證券交易所上市規則規定的其他情形。
【例題】根據證券法律制度的規定，上市公司發生下列事項時，證券交易所可以決定終止其股票上市的有（　 ）。
A、最近3年連續虧損，在其后一個年度內未能恢復盈利
B、收購人通過收購行為，持有上市公司的股份數額達到該公司發行股份總數的70％
C、公司解散或者被宣告破產
D、上市公司不按照規定公開其財務狀況，且拒絕糾正
【答案】ACD
【解析】選項B未達到75％的法定界限。

三、公司債券
（一）公司債券的發行
1、公司債券的發行條件（重點）
（1）股份有限公司的凈資產不低于3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于6000萬元；
（2）累計債券余額不超過公司凈資產的40％；
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
【例題】2005年4月某股份有限公司成功發行了3年期公司債券1200萬元，1年期公司債券800萬元。該公司截至2006年9月30日的凈資產額為8000萬元，計劃于2006年10月再次發行公司債券。根據證券法律制度的規定，該公司此次發行公司債券額最多不得超過（ ）萬元。
A、3200 B、2000 C、1200 D、1000
【答案】B
2、募集資金用途
公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

（二）公司債券的上市（重點）
1、上市條件
（1）公司債券的期限為1年以上；
（2）公司債券實際發行額不少于人民幣5000萬元；
【解釋】股票上市條件為3000萬元。
（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發行條件。
【例題】根據證券法律制度的規定，申請公司債券上市時必須符合法定條件，其中公司債券實際發行額應不少于（ ）萬元。（2004年）
A、1000 B、3000 C、5000 D、6000
【答案】C
2、暫停上市
（1）公司有重大違法行為；
（2）公司情況發生重大變化不符合公司債券上市條件；
【解釋】股份有限公司的凈資產不低于3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于6000萬元。
（3）公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；
【解釋】公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。
（4）未按照公司債券募集辦法履行義務；
（5）公司最近2年連續虧損。
【解釋】股票的暫停上市為連續3年虧損。
【例題1】根據證券法律制度的規定，證券交易所可以暫停上市公司債券上市交易的情形是（ ）。（2005年）
A、公司因經濟糾紛被起訴
B、公司前一年發生虧損
C、公司未按公司債券募集辦法履行義務
D、公司董事會成員組成發生重大變化
【答案】C
【解析】（1）選項A：涉及上市公司的重大訴訟屬于重大事件；（2）選項B：公司最近2年連續虧損；（3）選項D：公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動，屬于重大事件。
【例題2】根據證券法律制度的規定，上市公司發行的公司債券上市交易后，下列情形中，證券交易所可以決定暫停公司債券上市交易的有（ ）。
A、公司有重大違法行為
B、公司最近2年連續虧損
C、公司債券所募集資金不按照審批機關批準的用途使用
D、上市公司當年虧損導致凈資產降至人民幣4000萬元
【答案】ABC
【解析】（1）股份有限公司的凈資產低于3000萬元時，其公司債券應當暫停上市；（2）有限責任公司的凈資產低于6000萬元時，其公司債券應當暫停上市。
3、終止上市
（1）公司有重大違法行為，經查實后果嚴重的；
（2）公司情況發生重大變化不符合公司債券上市條件，在限期內未能消除的；
（3）公司債券所募集資金不按照核準的用途使用，在限期內未能消除的；
（4）未按照公司債券募集辦法履行義務，經查實后果嚴重的；
（5）公司最近2年連續虧損，在限期內未能消除的；
（6）公司解散或者被宣告破產的。

四、證券投資基金
（一）證券投資基金的募集
基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規模的80％以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數符合規定的，基金管理人應當自募集期限屆滿之日起10日內聘請法定驗資機構驗資，自收到驗資報告之日起10日內，向中國證監會提交驗資報告，辦理基金備案手續，并予以公告。
【相關鏈接】股票發行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量“70％”的，為發行失敗。
（二）封閉式基金的上市
【解釋】只有封閉式基金才可以上市交易，開放式基金不上市交易，但可以申購、贖回。
1、上市條件
（1）基金的募集符合《證券投資基金法》的規定；
（2）基金合同期限為5年以上；
（3）基金募集金額不低于2億元人民幣；
（4）基金持有人不少于1000人；
（5）基金份額上市交易規則規定的其他條件。
【相關鏈接1】公司債券的上市條件：公司債券的期限為1年以上。
【相關鏈接2】（1）股票的上市條件：股本總額不少于人民幣3000萬元；（2）公司債券的上市條件：公司債券實際發行額不少于人民幣5000萬元。
【例題】根據《證券投資基金法》的規定，封閉式基金申請上市的條件包括（ ）。
A、基金合同期限在5年以上
B、基金募集金額不低于2億元
C、基金募集金額不低于4億元
D、基金持有人不少于1000人
【答案】ABD
2、暫停上市
（1）發生重大變更而不符合上市條件；
（2）違反國家法律、法規，中國證監會決定暫停上市；
（3）嚴重違反投資基金上市規則；
（4）中國證監會和證券交易所認為須暫停上市的其他情形。
3、終止上市
（1）不再具備《證券投資基金法》的規定；
（2）基金合同期限屆滿；
（3）基金份額持有人大會決定提前終止上市交易；
（4）基金合同約定的其他情形。
（三）開放式基金
1、開放式基金在銷售機構的營業場所銷售、贖回，不上市交易。
2、開放式基金單位的認購、申購和贖回業務，可以由基金管理人（基金管理公司）直接辦理，也可以由基金管理人委托經中國證監會認定的其他機構代為辦理。
3、基金管理人應當在“每個工作日”辦理基金申購、贖回業務；基金合同另有約定的，按照其約定辦理。
4、投資人申購基金時，必須“全額”交付申購款項，款項一經交付申購申請即為有效。
【例題1】根據證券投資基金法律制度的規定，下列有關開放基金申購、贖回的表述中，正確的是（ 　）。
A、辦理基金單位申購、贖回業務的人僅限于基金管理人
B、除基金合同另有約定外，基金管理人應當在每個工作日辦理基金申購、贖回業務
C、投資人申購基金時，經基金管理人同意，可以在申購期滿前交納部分申購款項，在申購期滿后30日內補交余款
D、基金管理人應當在收到基金投資人申購、贖回申請的當日對該交易的有效性進行確認
【答案】B
【例題2】根據《證券投資基金法》的規定，下列有關證券投資基金發行和交易的表述中，正確的是( )。
A、封閉式基金的基金份額可以在證券交易所交易，但基金份額持有人不得申請贖回
B、開放式基金可以在銷售機構的營業場所銷售及贖回，也可以上市交易
C、申請上市基金的基金持有人不得少于500人
D、基金上市后發生基金合同期限屆滿的情形將暫停上市
【答案】A
【解析】（1）選項B：開放式基金可以申購、贖回，但不能上市交易。（2）選項C：封閉式基金申請上市的條件，基金持有人不得少于1000人。（3）選項D：封閉式基金合同期限屆滿，應終止上市（而非暫停上市）。

五、股份轉讓的法律限制（重點）
1、發起人
（1）發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起“1年”內不得轉讓。
（2）公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。
2、董事、監事、高級管理人員（經理、副經理、財務負責人、董事會秘書）
（1）董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25％。
（2）董事、監事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。
（3）董事、監事、高級管理人員離職后6個月內，不得轉讓其所持有的本公司股份。
3、6個月
（1）上市公司董事、監事、高級管理人員（經理、副經理、財務負責人、董事會秘書）、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。
（2）證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。
4、股票：5％＋5％
（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5％時，應當在該事實發生之日起3日內，向中國證監會、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。
（2）投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5％后，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少5％，應當依照上述規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。
5、可轉換公司債券：20％＋10％
（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有發行人已發行的可轉換公司債券達到20％時，應在該事實發生之日起3日內，向中國證監會、證券交易所作出書面報告，通知發行人，并予以公告。在上述規定的期限內，不得再行買賣該發行人的可轉換公司債券，也不得買賣該發行人的股票。
（2）投資者持有發行人已發行的可轉換公司債券達到20％后，其所持該發行人已發行可轉換公司債券比例每增加或者減少10％時，應按上述規定進行書面報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該發行人的可轉換公司債券，也不得買賣該發行人的股票。
6、中介機構
（1）為“股票發行”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，不得買賣該種股 票。
（2）為“上市公司”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票。
7、內幕人員
證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的股票。
8、證券業從業人員
證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業人員、證券監督管理機構的工作人員以及法律、行政法規禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉讓。
9、上市公司的收購人
在上市公司收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。
【例題1】為上市公司年度會計報表出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起審計報告公開后5日內，不得買賣該上市公司股票。（ ）（2005年）
【答案】√
【例題2】根據《證券法》的規定，某上市公司的下列人員中，不得將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入的有( )。（2007年）
A、董事會秘書 B、監事會主席
C、財務負責人 D、副總經理
【答案】ABCD
【例題3】根據證券法律制度的規定，為上市公司發行新股出具審計報告的注冊會計師在法定期間內，不得買賣該上市公司的股票。該法定期間為（ ）。
A、自接受上市公司委托之日起至審計報告公開后5日內
B、上市公司股票承銷期內和期滿后6個月內
C、自接受上市公司委托之日起至上市公司股票承銷期滿后6個月內
D、自接受上市公司委托之日起至出具審計報告后6個月內
【答案】B
【例題4】下列股票交易行為中，屬于國家有關證券法律、法規禁止的有（ ）。
A、甲上市公司的董事乙離職后第4個月，轉讓其所持甲公司的股票
B、因包銷購入售后剩余股票而持有丙上市公司6％股份的丁證券公司，第3個月轉讓其所持丙公司的股票
C、戊上市公司的收購人，在收購行為完成后的第8個月，轉讓其所購股票的三分之一
D、庚上市公司持股8％的股東，將其持有的庚公司股票在買入后4個月內賣出
【答案】ACD
【例題5】下列股票交易行為中，屬于國家有關證券法律、法規禁止的有（ ）。
A、甲上市公司的董事乙在甲公司股票上市交易之日起1年內轉讓自己所持甲公司股票的20％
B、W證券公司的從業人員Y，在任職期間，買賣Z上市公司的股票，W證券公司、從業人員Y與Z上市公司無任何關聯關系
C、某上市公司的收購人，在收購行為完成后的第4個月，轉讓其所購股票的三分之一
D、為M股份有限公司首次發行股票出具審計報告的N會計師事務所的H注冊會計師，在該公司股票承銷期滿后的第11個月，買賣該公司的股票
【答案】ABC

六、持續信息公開
（一）定期報告
1、中期報告
上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結束之日起2個月內，向中國證監會和證券交易所報送記載以下內容的中期報告，并予公告：
（1）公司財務會計報告和經營情況；
（2）涉及公司的重大訴訟事項；
（3）已發行的股票、公司債券變動情況；
（4）提交股東大會審議的重要事項；
（5）中國證監會規定的其他事項。
2、年度報告
上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起4個月內，向中國證監會和證券交易所報送記載以下內容的年度報告，并予公告：
（1）公司概況；
（2）公司財務會計報告和經營情況；
（3）董事、監事、高級管理人員簡介及其持股情況；
（4）已發行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的“前10名”股東名單和持股數額；
（5）公司的實際控制人；
（6）中國證監會規定的其他事項。

（二）臨時報告（重點）
【解釋】上市公司發生可能對股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將該重大事件的情況向中國證監會和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的法律后果。
下列情況為應當報送臨時報告的重大事件（多選題）：
1、公司的經營方針和經營范圍的重大變化；
2、公司的重大投資行為和重大的購置財產的決定；
3、公司訂立重要合同，可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響；
4、公司發生重大債務和未能清償到期重大債務的違約情況；
5、公司發生重大虧損或者重大損失；
6、公司生產經營的外部條件發生的重大變化；
7、公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動；
【解釋】不包括副經理、財務負責人。
8、持有公司5％以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化；
9、公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定；
10、涉及公司的重大訴訟；股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；
11、公司涉嫌犯罪被司法機關立案調查，公司董事、監事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；
12、中國證監會規定的其他事項。
【例題1】根據《證券法》的規定，上市公司發生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時，應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予以公告。下列各項中，屬于重大事件的有( )。（2007年）
A、公司董事因涉嫌職務犯罪被公安機關刑事拘留
B、公司1／3以上監事辭職
C、公司董事會的決議被依法撤銷
D、公司經理被撤換
【答案】ABCD
【例題2】根據證券法律制度的規定，上市公司發生的下列事件中，應當立即公告的有（ ）。
A、公司經理發生變動
B、公司40％的監事發生變動
C、公司財務負責人發生變動
D、人民法院依法撤銷董事會決議
【答案】ABD

（三）信息披露中的法律責任
1、上市公司董事、監事、高級管理人員（總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書）應當保證上市公司所披露的信息真實、準確、完整。
2、發行人、上市公司在信息披露中（招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料），有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的：
（1）發行人、上市公司應當承擔賠償責任；
（2）發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。
（3）發行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任。
【相關鏈接】證券服務機構為證券的發行、上市、交易等證券業務活動制作、出具審計報告、資產評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所制作、出具的文件內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

七、禁止的交易行為
【解釋】禁止的交易行為包括內幕交易、操縱證券市場、制造虛假信息和欺詐客戶。
（一）內幕交易
1、內幕交易的界定
內幕交易，是指證券交易內幕信息的知情人員和非法獲取內幕信息的人員，利用內幕信息進行證券交易的行為。證券交易內幕信息的知情人員和非法獲取內幕信息的人員，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。
2、內幕人員的界定（多選題）
（1）發行人的董事、監事、高級管理人員；
（2）持有上市公司5％以上股份的股東及其董事、監事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監事、高級管理人員；
（3）發行人控股的公司及其董事、監事、高級管理人員；
（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員；
（5）中國證監會工作人員以及由于法定職責對證券的發行、交易進行管理的其他人員；
（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；
（7）國務院證券監督管理機構規定的其他人。