第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

學習要求：

1.掌握合同變更的概念和特征

2.掌握合同轉(zhuǎn)讓的要件、分類和特征

具體內(nèi)容：

(一)合同的變更

1、合同變更的概念：

合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人就合同的內(nèi)容達成修改和補充的協(xié)議。

廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容和主體發(fā)生變化

狹義的合同變更僅指合同的內(nèi)容的變化。

2、合同變更具有如下特征：

(1)合同變更是在原合同的基礎上經(jīng)雙方協(xié)商一致達成的新協(xié)議。

注：①當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

②在合同未變更以前，原合同依然有效。在合同變更以后，當事人應當按照變更以后的合同內(nèi)容作出履行。

(2)合同變更僅指合同內(nèi)容局部變更，而不是合同內(nèi)容的全部改變。

(3)合同變更后，原合同尚未履行的部分不再履行。但合同的變更不能對已經(jīng)履行的部分產(chǎn)生效力，也就是說，合同變更對已經(jīng)履行的部分無溯及力。link.233.com/13329

(4)合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利。

(5)合同變更應當符合合同訂立的程序，并且一般應采取書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

(二)合同的轉(zhuǎn)讓

合同的轉(zhuǎn)讓也就是合同設定的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容和標的的情形下，合同關(guān)系的主體變更。

1、合同轉(zhuǎn)讓的要件

(1)必須有合法有效的合同關(guān)系存在

(2)合同的轉(zhuǎn)讓應當符合法律規(guī)定的程序

(3)合同轉(zhuǎn)讓必須由讓與人與受讓人達成協(xié)議

(4)合同轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違反社會公共利益

具有以下情形的合同不得轉(zhuǎn)讓

(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓

(2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓

(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓

2、合同轉(zhuǎn)讓的分類和特征

(1)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓：

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分的轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征：

第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當事人。

第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的標的是合同債權(quán)。

第三，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓即可以是全部權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，也可以是部分權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。

第四，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利也一同轉(zhuǎn)讓，除非該從權(quán)利屬于債權(quán)人自身。

第五，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。除非受讓人同意，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷。

第六，債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，除債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

(2)合同義務的轉(zhuǎn)讓

合同義務的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同義務的內(nèi)容，將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。

合同債務的轉(zhuǎn)讓應當以債權(quán)人同意為前提。

(3)合同權(quán)利、義務一并轉(zhuǎn)讓

權(quán)利、義務一并轉(zhuǎn)讓，又稱為合同權(quán)利、義務的概括轉(zhuǎn)移，是指一方當事人與第三人訂立合同，并經(jīng)原合同另一方當事人的同意，約定由第三人承擔自己在合同中的權(quán)利和義務。