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司法考試:阮齊林刑法備考精要

來源:233網校 2008年1月29日
  一、分析題的答題思路與方法 
  1.定罪時:
  (1)犯罪的主觀心態
  (2)一罪還是數罪,是否需要數罪并罰
  (3)犯罪形態:各人是否相同
  (4)是否共同犯罪,或者僅就某部分犯罪成立共同犯罪
  2.量刑時:
  (1)是否有特殊身份——年齡、國家(機關)工作人員、婦女等;
  (2)如果有未完成形態,應當怎樣量刑;
  (3)如果是共同犯罪,是否區分主犯、從犯、是否首要分子;
  (4)有無自首、立功、累犯、緩刑等量刑情節。
  二、犯罪主觀方面 犯罪主觀方面包括罪過、目的與動機。
  (一)罪過:對罪過應從認識因素與意志因素兩方面理解,區分故意、過失還是意外事件,要采取三步走的辦法:
  a.行為人有沒有認識到危害結果可能發生?
  b.他該不該認識到?(有無認識義務)
  c.他想不想讓結果發生?把握這三點,就能比較深入地掌握罪過的分類與特征。 直接故意、間接故意、疏忽大意的過失、過于自信的過失、意外事件之區別:
  直接故意:認識到了,追求結果的發生;間接故意:認識到了,但放任結果的發生;疏忽大意:沒有認識到,但應該認識到;過于自信:認識到了,但并不想讓結果發生。 所以:
  (1)如果都認識到危害結果,且都不反對結果發生,直接追求的就是直接故意,放任的就是間接故意;
  (2)認識到危害結果了,如果不想讓結果發生,就是過于自信;
  (3)都沒有認識到的,如果能夠預見,就是疏忽大意,否則是意外事件。注意認識錯誤時:如果誤把甲當乙殺掉,仍然是直接故意,犯罪既遂。其道理如同偷米時把面偷回來了。這在理論上稱為法定符合說。
  ◆判斷能否預見的標準:不能以一般人的標準來判斷,也不能以事后標準來判斷。應當根據行為本身的危險程度、行為的客觀環境以及行為人的知能水平,判斷行為人在當時的環境下能否預見結果的發生。    (二)目的與動機:目的與動機一般不影響定罪,但對量刑有一定影響。個別情況下,目的也會影響定罪。如賭博、收買婦女、偷竊、綁架兒童、非法拘禁等。注意這些“個別情況”。
  (三)刑法上的認識錯誤。 認識錯誤包括對法律的認識錯誤和對犯罪構成事實的認識錯誤。
  1.法律認識錯誤:無論怎么錯,都不影響定罪與量刑。按照法律的實際規定定罪處罰即可。考試論壇
  2.對犯罪構成事實的認識錯誤。這種錯誤包括對犯罪對象、手段、行為性質和因果關系的認識錯誤。會影響定罪量刑。 處理原則是主客觀相統一原則:即如果你本來想犯罪,由于認識錯誤,犯罪不成的,定犯罪未遂,如果你本來不想犯罪,由于認識錯誤,造成危害結果的,不成立故意犯罪,有過失的,定過失犯罪,無過失的,定意外事件。如果想犯此罪,結果犯了彼罪的,也是按主客觀相一致定罪。 注意區分抽象的事實認識錯誤和具體的事實認識錯誤:關鍵在于行為人認識的事實和實際發生的事實是否超出同一犯罪構成的范圍。其處理原則仍是主客觀相統一原則。 具體分類:想偷槍,偷了普通財物的;以白糖當砒霜的、以砒霜當白糖的(犯罪手段);把人當熊“獵捕”的,把熊當人殺死的的(犯罪對象)等。處理原則都一樣。 注意認為鹽水會毒死人而故意用鹽水毒人的和迷信犯都不構成犯罪。此時,行為人對行為手段并無認識錯誤。 注意:其實發生認識錯誤時,主客觀不可能統一。真實的做法是:“主客觀相統一,偏重主觀”。
  3.對因果關系的認識錯誤: 首先掌握因果關系的認定:因果關系的問題比較復雜,學說上爭議較多。簡單掌握如果A行為和B行為之間具有引起和被引起的關系,二者就有因果關系即可。要明確有因果關系和有刑事責任是兩個概念。注意因果關系的中斷,只有介入行為獨立、完整地引起了危害結果發生的,才構成因果關系的中斷。 對因果關系具體樣態的認識錯誤通常不影響犯罪的成立。簡單說就是:如果你因我的行為而死,但死法和我想的不同,那我仍然要承擔犯罪既遂的責任。如本欲淹死他人,但井里沒水,他人被摔死的。
  三、共同犯罪
  (一)共犯的分類
  1.我國的共犯的分類是結合了兩種標準的結果:主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。
  2.教唆犯可能同時是主犯、從犯,但不可能是脅從犯。
  3.根據西方國家的分類,共犯分為兩類:正犯和共犯。實行犯被稱為正犯,其他人被稱為(狹義的)共犯。行為人利用無責任能力人包括未達到刑事責任年齡人的行為、無辜者、不知情者的行為來實行犯罪的被稱為間接正犯。
  (二)共同犯罪的成立
  1.共同犯罪的成立。這是考查重點。其核心就是刑法第25條:“故意犯罪是指二人以上共同故意犯罪”,各種考題都是在考察這10個字。
  它要求:
  (1)必須二人(可以是單位)以上——這二人必須都能為該行為承擔刑事責任。
  (2)必須有共同犯罪故意——共同是對犯同一罪有意思聯絡。
  (3)必須有共同犯罪行為——“共同”不是“相同”
  2.不構成共同犯罪的幾種情況:來源:考
  (1)過失共同造成同一損害結果的,不構成共同犯罪。 但根據2000年最高法院關于審理交通肇事刑事案件的解釋第5條第2款的規定,交通肇事后,單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯論處。這是一個例外規定。
  (2)故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。
  (3)間接正犯與被利用者不構成共同犯罪。因為雙方沒有共同故意。
  (4)教唆者教唆不能為該行為負刑事責任的人犯罪時,二人不成立共同犯罪。因為主體不合格。例如教唆15歲的人盜竊的。
  (5)事先無通謀的窩藏、包庇行為,窩贓、銷贓行為不以共同犯罪論處。
  (6)“實行(犯)過限”行為不構成共同犯罪。“實行過限”行為是指在共同犯罪過程中,某些共同犯罪人實施超出共同犯罪故意范圍的犯罪行為。僅就共同犯罪人所實施的性質相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪。
  (7)同時犯不構成共同犯罪。
  (8)片面共犯不構成共同犯罪。片面共犯,指對他人犯罪行為暗中進行幫助的行為。
  (9)先后實施的相關故意犯罪行為,彼此沒有主觀聯系的,不成立共同犯罪。
  3.共犯的刑事責任應注意的問題:
  (1)對于首要分子的定罪、量刑不以其實行行為為限;
  (2)脅從犯是被脅迫參加犯罪的,不包括被誘騙和被強制的情形。
  (3)對從犯、脅從犯、教唆犯的處罰是從輕還是從重的參照物不是對主犯的處罰,而是依據他們各自的犯罪情節。對從犯、脅從犯是必減原則。對于教唆犯,則是一種必須從重,一種可以從輕或減輕。
  4.注意2005年輔導用書中在“共同犯罪”中增加了“共同犯罪的特殊問題”,包括“共同犯罪與身份”、“共同犯罪的認識錯誤”、“共同犯罪與犯罪形態”。
  5.共犯的犯罪形態: 這是一個比較復雜的問題。認定共犯的犯罪形態應當掌握以下幾點:
  (1)共犯的犯罪行為是一個整體,無論某共犯實際實施的是犯罪的實行行為還是預備行為,其犯罪階段都取決于整個犯罪實際到達的階段。
  (2)如果只有部分共犯主動停止犯罪的,這些主動停止犯罪的人只有有效阻止了其他共犯人繼續犯罪或防止犯罪既遂結果發生,才成立犯罪中止。如果這些共犯沒能阻止整個犯罪的繼續進行,則不能成立犯罪中止。
  (3)共犯的中止只及于自己。其他人或成立預備或成立未遂。
  (4)不存在部分共犯人中止,部分共犯人既遂的犯罪形態。因為共犯要成立中止必須有效阻止整個犯罪既遂。如果整個犯罪既遂了,這些主動停止的共犯也不可能成立犯罪中止。
  四、刑罰的體系 不多講,給大家一個比較表。大家在復習中要自己制作這種小表。
  1.管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的區別 管制拘役有期徒刑無期徒刑 期限 3個月以上2年以下,數罪并罰最高不超過3年 1個月以上6個月以下,數罪并罰最高不超過1年 6個月以上15年以下,數罪并罰最高不超過20年終身(以后根據條件可能獲得減刑、假釋) 執行機關公安機關公安機關監獄,剩余刑期在1年以下的,由看守所代為執行監獄 是否關押否關押,每月可以回家12天 關押關押 待遇 同工同酬參加勞動的,酌量發給報酬 無償參加勞動 無償參加勞動 執行前羈押的折抵一日折抵兩日一日折抵一日一日折抵一日不折抵 對構成累犯有無影響無無有有 是否適用假釋制度否 否 是是 最低實行執行刑期 無無不少于原判刑期的1/2 不少于10年 說明:適用假釋制度的不包括不得假釋的情形。
  2.死刑
  (1)犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女不適用死刑,也不能適用死緩。兩種主體采用的標準不同。對不滿18歲的人是以犯罪的時候為標準,對懷孕的婦女,是以審判的時候為標準。“審判的時候”包括從羈押到執行的整個刑事訴訟過程,不僅僅是法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實施人工流產的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產后,又因同一事實被起訴、交付審判的,應當視為“審判的時候懷孕的婦女”,不適用死刑。
  (2)死刑緩期執行不是獨立的刑種,是死刑的執行方式。 死緩的法律后果有3種可能:一是執行死刑:在2年緩期執行期間故意犯罪的,執行死刑,不用等到2年期滿,但需由最高人民法院核準。二是減為無期徒刑:2年內沒有故意犯罪的,2年期滿以后,減為無期徒刑;三是減為有期徒刑:2年內沒有故意犯罪還有重大立功表現,2年期滿以后,減為15年以上20年以下有期徒刑。注意其要求不是是否犯新罪,而是是否故意犯罪。 根據最新司法解釋,死刑緩期執行的期間,從判決或者裁定核準死刑緩期2年執行的法律文書宣告或送達之日起計算。
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