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司法考試刑法精講第十八章破壞社會主義市場經濟秩序第一節

來源:233網校 2010年4月7日
  二、走私普通貨物、物品罪(編號037)

  (一)概 念

  走私普通貨物、物品罪是指違反海關法規,逃避海關監管,運輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進出國(邊)境,偷逃應繳關稅稅額較大的行為。

  (二)構 成

  1、客 體。

  走私普通貨物、物品罪的對象是普通貨物、物品。這里的普通貨物、物品,是指刑法第151條、第152條、第347條規定為犯罪以外的貨物、物品。例如,走私國家禁止出口的黃金,刑法第151條第2款已經規定為走私貴重金屬罪,因而國家禁止出口的黃金不屬于普通貨物、物品。而走私國家允許進口的黃金,刑法第151條第2款并未規定為犯罪,因其偷逃關稅,符合走私普通貨物、物品罪的特征。因此,國家允許進口的黃金,屬于普通貨物、物品。此外,根據《關于處理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第8條規定:已被國家明令禁止進出口的貨物、物品,例如舊汽車、切割車、侵犯知識產權的貨物、來自疫區的動植物及其產品等,也可以成為本罪的客體

  2、客觀要件

  走私普通貨物、物品罪的行為是非法運輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進出國(邊)境偷逃應繳關稅

  根據刑法第154條規定,下列走私行為,根據本節規定構成犯罪的,依照本法第153條的規定定罪處罰:

  (1)未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將批準進口的來料加工、來件裝配、補償貿易的原材料、零件、制成品、設備等保稅貨物,在境內銷售牟利的。這里的保稅貨物,根據《解釋》第7條的規定,是指經海關批準,未辦理納稅手續進境,在境內儲存、加工、裝配后應予復運出境的貨物。保稅貨物包括通過加工貿易、補償貿易等方式進口的貨物,以及在保稅倉庫、保稅工廠、保稅區域或者免稅商店內等儲存、加工、寄售的貨物。根據2000年9月29日最高人民檢察院《關于擅自銷售進料加工保稅貨物的行為法律適用問題的解釋》之規定,經海關批準進口的進料加工的貨物也屬于保稅貨物。這里的銷售牟利,根據《意見》第13條的規定,是指行為人主觀上為了牟取非法利益而擅自銷售海關監管的保稅貨物、特定減免稅貨物實際獲利與否或者獲利多少并不影響其定罪

  (2)未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將特定減稅、免稅進口的貨物、物品,在境內銷售牟利的

  上述兩種走私行為是特殊的走私行為,不同于一般走私行為的特征在于:一般走私行為是從境外走私到境內,而上述兩種特殊走私行為則是走私物品走私前已經在境內,但它具有與一般走私行為相同之處,這就是偷逃應繳稅額。這里的應繳稅額,根據《解釋》第6條第1款的規定,是指進出口貨物、物品應當繳納的進出口關稅和進口環節海關代征稅的稅額。第2款還規定,走私貨物、物品所偷逃的應繳稅額,應當以走私行為案發時適用的稅則、稅率、匯率和海關審定的定稅價格計算,并以海關出具的證明為準。除上述刑法規定以外,《意見》還規定下列兩種情形也應依照刑法第153條定罪處罰:

  (1)利用購買的加工貿易登記手冊、特定減免稅批文等涉稅單證進口貨物。這里的加工貿易登記手冊、特定減免稅批文等涉稅單證,是指海關根據國家法律法規以及有關政策性規定,給予特定企業用于保稅貨物經營管理和減免稅優惠待遇的憑證。根據《意見》第9條的規定,利用購買的加工貿易登記手冊、特定減免稅批文等涉稅單證進口貨物,實質是將一般貿易貨物偽報為加工貿易保稅貨物或者特定減免稅貨物進口,以達到偷逃應繳稅款的目的,應當適用刑法第153條以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。

  (2)在加工貿易活動中騙取海關核銷。根據意見》第10條的規定,在加工貿易經營活動中,以假出口、假結轉或者利用虛假單證等方式騙取海關核銷,致使保稅貨物、物品脫離海關監管,造成國家稅款流失,情節嚴重的,依照刑法第153條的規定,以走私普通貨物、物品罪追究刑事責任。

  走私普通貨物、物品罪的數量要素,是走私普通貨物、物品偷逃應繳稅額在5萬元以上。不滿上述數額的,應以一般海關違法行為論處。

  3、主觀要件。

  走私普通貨物、物品罪的罪過形式是故意。這里的故意,是指明知是走私普通貨物、物品的行為而有意實施的主觀心理狀態。根據《意見》第5條的規定,走私主觀故意中的明知,是指行為人知道或者應當知道所從事的行為是走私行為。具有以下情形之一的,可以認定為明知,但有證據證明確屬被蒙騙的除外

  (1)逃避海關監管,運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出境的貨物、物品的;

  (2)用特制的設備或者運輸工具走私貨物、物品的;

  (3)未經海關同意,在非海關的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點,運輸(駁載)、收購或者販賣非法進出境貨物、物品的;

  (4)提供虛假的合同、發票、證明等商業單證委托他人辦理通關手續的;

  (5)以明顯低于貨物正常進(出)口的應繳稅款委托他人代理進(出)業務的;

  (6)曾因同一種走私行為受過刑事處罰或者行政處罰的;

  (7)其他有證據證明的情形。

  這里還存在一個對走私的特定對象是否需要明知的問題,對此,《意見》第6條規定,走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意,但對其走私的具體對象不明確的,不影響走私犯罪的構成,應當根據實際的走私對象定罪處罰。但是,確有證據證明行為人因受蒙騙而對走私對象發生認識錯誤的,可以從輕處罰。根據這一《司法解釋》,走私故意中的明知,并不要求對特定對象的明知,而應以實際走私的內容定罪。從刑法理論上來說,在不同罪名之間發生對象認識錯誤的,應以行為人之所知定罪。

  (三)認 定

  1、走私普通貨物、物品時隱匿違禁的貨物、物品的行為處理。在司法實踐中,往往存在著走私普通貨物、物品過程中,隱匿刑法第151條、第152條、第347條、第350條規定各種違禁的貨物、物品的情形,對于這種情況,《解釋(二)》第5條明確規定,在這種情況下,構成犯罪的,以實際走私的貨物、物品定罪處罰;構成數罪的,實行數罪并罰

  2、走私經許可進臼國家限制進口的可用作原料的廢物行為的處理。根據《解釋(二)》第8條的規定,經許可進口國家限制進口的可作原料的廢物時,偷逃應繳稅額,構成犯罪的,應當依照刑法第153條規定,以走私普通貨物、物品罪定罪處罰;既未經許可又偷逃應繳稅款,同時構成走私廢物罪和走私普通貨物、物品罪的,應當按照刑法處罰較重的規定定罪處罰。《解釋(二)》第8條第2款還規定,雖經許可,但超過許可數量進口國家限制進口的可用作原料的廢物,超過部分以未經許可論

  3、走私罪的罪數。刑法第157條第2款規定:“以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以走私罪和本法第277條規定的阻礙國家機關工作人員依法執行職務罪,依照數罪并罰的規定處罰。”這是關于走私罪與妨礙公務罪的牽連犯的規定。根據這一規定,對于走私罪與妨礙公務罪構成的牽連犯,應實行數罪并罰

  (四)處 罰

  1、根據刑法第153條第1款之規定,犯本罪的,根據情節輕重,分別依照下列規定處罰:

  (1)走私貨物、物品偷逃應繳稅額在50萬元以上的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應繳稅額1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產;

  2、情節特別嚴重的,依照本法第151條第4款的規定處罰,即處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產。這里的情節特別嚴重,是指多次違反海關法規,逃避海關監管進行走私,數額特別巨大的;走私犯罪集團的首要分子等。

  (2)走私貨物、物品偷逃應繳稅額在15萬元以上不滿50萬元的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處偷逃應繳稅額1倍以上5倍以下罰金;情節特別嚴重的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應繳稅額1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產。這里的情節特別嚴重,是指多次違反海關,逃避海關監管,數額巨大的;走私犯罪集團的首要分子等。

  (3)走私貨物、物品偷逃應繳稅額在5萬元以上不滿15萬元的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處偷逃應繳稅額l倍以上5倍以下罰金。

  2、第2款規定

  (1)單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處3年以下有期徒刑或者拘役;

  (2)情節嚴重的;處3年以上10年以下有期徒刑;

  (3)情節特別嚴重的,處10年以上有期徒刑。

  3、《解釋》第10條第2款規定:

  (1)單位犯走私普通貨物、物品罪,偷逃應繳稅額在25萬元以上不滿75萬元的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處3年以下有期徒刑,或者拘役;

  (2)偷逃應繳稅額在75萬元以上不滿250萬元的屬于情節嚴重,處3年以上10年以下有期徒刑;

  (3)偷逃應繳稅額在250萬元以上的,屬于情節特別嚴重,處10年以上有期徒刑。

  4、第3款規定,對多次走私未經處理的,按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。這里的多次走私未經處理,根據《解釋》第6條第3款規定,是指多次走私未經行政處罰處理。

  5、根據刑法第157條第1款的規定犯本罪而武裝掩護走私的應當依照刑法第151條第1款、第4款的規定從重處罰。(注:這里不實行數罪并罰。)

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