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司法考試刑法精講第二十三章破壞社會主義市場經濟秩序罪第一節

來源:233網校 2010年4月9日
  二、侵犯著作權罪(編號081)

  (二)概 念

  侵犯著作權罪是指以營利為目的,違反著作權法,侵犯他人著作權,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的行為。

  (二)構 成

  1、客 體

  侵犯著作權罪的對象是作品。這里的作品,是指以一定形式創作的文學、藝術、自然科學、社會科學、工程技術等作品。這些作品的形式包括:

  (1)文字作品;

  (2)口述作品;

  (3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;

  (4)美術、攝影作品;

  (5)電影、電視、錄像作品;

  (6)工程設計、產品設計圖紙及其說明;

  (7)地圖、示意圖等圖形作品;

  (8)計算機軟件;

  (9)法律、行政法規規定的其他作品。

  作品的作者對作品享有著作權,著作權包括下列人身權、財產權和鄰接權

  (1)發表權;

  (2)署名權;

  (3)修改權;

  (4)保護作品完整權;

  (5)以復制、表演、播放、展覽、發行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權利,以及許可他人以上述方式使用作品,并由此獲得報酬的權利。

  2、客觀要件

  侵犯著作權罪的行為是違反著作權法,侵犯他人著作權。刑法列舉了四種侵犯著作權的表現方式

  (1)未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;

  (2)出版他人享有專有出版權的圖書的;

  (3)未經錄音錄像制作者許可,復制發行其制作的錄音錄像的;

  (4)制作、出售假冒他人署名的美術作品的。

  上述情形中的未經著作權人許可,根據前引《解釋》第11條第2款的規定,是指沒有得到著作權人授權或者偽造、涂改著作權人授權許可文件或者超出授權許可范圍的情形。

  前引《解釋》第11條第3款還規定,通過信息網絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影;電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為,應當視為刑法第217條規定的“復制發行”。這種情形也稱為在線版權

  侵犯著作權罪的數量要素是違法所得數額較大或者有其他嚴重情節這里的數額較大,根據前引《解釋》第5條第1款的規定,是指違法所得數額在3萬元以上。這里的其他嚴重情節,是指具有下列情形之一的:

  (1)非法經營數額在5萬元以上的;

  (2)未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品,復制品數量合計在1000張(份)以上的;

  (3)其他嚴重情節的情形。

  3、主觀要件

  侵犯著作權罪的罪過形式是故意。這里的故意,是指明知是侵犯著作權的行為而有意實施的主觀心理狀態。刑法明文規定侵犯著作權罪以營利為目的,因此本罪是法定的目的犯。根據前引《解釋》第11條第1款的規定,以刊登收費廣告等方式直接或者間接收取費用的情形,屬于這里的以營利為目的。

  (三)處 罰

  1、根據刑法第217條之規定:

  (1)犯本罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或,者單處罰金;

  (2)違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。

  2、刑法第220條規定,單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員或者其他直接責任人員,依照個人犯罪的規定處罰。

  (四)注 意

  犯侵犯著作權罪而違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,是本罪的加重處罰事由。這里的違法所得數額巨大,根據前引《解釋》第5條第2款的規定,是指違法所得數額在15萬元以上。這里的其他特別嚴重情節,是指具有下列情形之一的:

  (1)非法經營數額在5萬元以上的;

  (2)未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品,復制品數量合計在1000張 (份)以上的;

  (3)其他嚴重情節的情形。

  三、侵犯商業秘密罪(編號082)

  (一)概 念

  侵犯商業秘密罪是指采取不正當手段,獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業秘密,給商業秘密權利人造成重大損失的行為。

  (二)構 成

  1、客 體

  侵犯商業秘密罪的對象是權利人的商業秘密。這里的權利人,根據刑法第119條第4款規定,是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。商業秘密,根據刑法第119條第3款規定,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此,商業秘密具有以下特征:

  (1)秘密性,即不為公眾所知悉,也就是該信息不可能從公開渠道獲取。

  (2)利益性,即能為權利人帶來經濟利益,也就是權利人通過對該信息的使用能獲得現實的或者潛在的經濟利益。

  (3)實用性,即該信息能夠解決生產、經營中的現實問題,可以在生產、經營活動中廣泛運用。

  (4)保密性,即權利人采取保密措施。法律并沒有明確要求保密的程度,只要權利人對其不為公眾所知悉的信息采取了一定的保密措施即應認為具有保密性。

  (5)信息性,即商業秘密是一種與生產、經營活動有關的技術信息和經營信息,包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息

  2、客觀要件

  侵犯商業秘密罪的行為是采取不正當手段,獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業秘密。刑法列舉了以下三種侵犯商業秘密罪的表現方式:

  (1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的

  (a)盜竊,是指秘密竊取;

  (b)利誘,是指物質引誘;

  (c)脅迫,是指精神強制;

  (d)其他不正當手段,是指上述手段以外的騙取、收買等手段。這種侵犯商業秘密的行為,一般為局外人之所為。

  (2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的

  (a)披露,是指將其以前項手段非法獲取的權利人的商業秘密向他人公開。

  (b)使用,是指將自己非法獲取的商業秘密在生產、經營或者其他場合加以運用。

  (3)允許他人使用,是指允許將其非法獲取的商業秘密供給他人使用。這種侵犯商業秘密的行為,是前項行為的延續。

  (3)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。侵犯商業秘密的行為,系局內人之所為。在這種情況下,其所獲取商業秘密是正當的,但違反規定披露、使用或者允許他人使用,則是非法的,是一種泄露商業秘密的行為。

  此外,刑法第219條第2款還規定:明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。這是關于準侵犯商業秘密行為的規定。在這種情況下,商業秘密既非其以不正當手段非法獲取,也不是其正當掌握而非法予以泄露,而是明知或者應知商業秘密是他人非法獲取或者非法泄露,本人仍獲取、使用或者披露他人的商業秘密。

  侵犯商業秘密罪的成立,要求給商業秘密的權利人造成重大損失。這里的重大損失,根據前引《解釋》第7條第l款的規定,是指給權利人造成損失數額在50萬元以上的

  前引《解釋》第15條規定,單位犯本罪的數額為個人犯罪的3倍。這里的經濟損失數額,一般是指被害人的實際損失。例如,商業秘密的研制開發成本,侵犯商業秘密犯罪行為致使被害人遭受技術及信息轉讓方面的損失,商業秘密的利用周期,市場份額的減少,出現損失甚至破產等。被害人的實際損失難以計算的,我國司法實踐一般認為,可以參照行為人在侵權期間因侵犯商業秘密所獲得的實際非法利潤來認定。

  3、主觀要件

  侵犯商業秘密罪的罪過形式是故意乙這里的故意,是指明知是侵犯商業秘密的行為而有意實施的主觀心理狀態。

  (三)處 罰

  1、根據刑法第219條之規定:

  (1)犯本罪的,處3年以下有期徒刑、拘役,并處或者單處罰金;

  (2)造成特別嚴重后果的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。

  2、刑法第220條規定,單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照個人犯罪的規定處罰。

  (四)注 意

  犯侵犯商業秘密罪而造成特別嚴重后果的,是本罪的加重處罰事由。這里的特別嚴重后果,根據前引《解釋》第7條第2款的規定,是指給商業秘密的權利人造成損失數額在250萬元以上。

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