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司法考試歷年試題解析:刑事法(一)

來源:233網校 2007年5月31日

  (2005年)
  1.1997年3月刑法修訂后,全國人民代表大會常務委員會頒布了幾個單行刑法和幾個刑法修正案?
  A.一個單行刑法和四個修正案
  B.一個單行刑法和五個修正案
  C.兩個單行刑法和四個修正案
  D.兩個單行刑法和五個修正案
  答案:B
  考點:現行刑法的淵源
  詳解:單行刑法是指國家以決定、規定、補充規定、條例等名稱頒布的、規定某一類犯罪及其刑事責任或者刑法的某一事項的法律。目前只有全國人大常委會1998年12月29日頒布的《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》一個單行刑法。刑法修正案是全國人大常委會對《刑法》具體條文的修改,不屬于單行刑法,目前共有5個修正案,分別頒布于1999年12月25日、2001年8月31日、2001年12月29日、2002年12月28日和2005年2月28日。
  評論:簡單考察中國刑法立法進程。一般考生對于修正案的個數都比較熟悉,但對單行刑法的個數吃不準。
  2.我國刑法規定了____法定原則,____法定原則的經典表述是,“法無明文規定不為罪”、“法無明文規定不處罰”;刑法同時規定了____相適應原則,即刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯____和承擔的____相適應:死刑只適用于____極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中:
  A.2處填寫“罪刑”,4處填寫“罪行”
  B.3處填寫“罪刑”,3處填寫“罪行”
  C.4處填寫“罪刑”,2處填寫“罪行”
  D.3處填寫“罪刑”,2處填寫“罪行”
  答案:D
  考點:刑法術語的熟悉
  詳解:將此題作為填空題來做,不要提前看答案。依次填充的詞語是:罪刑、罪刑、罪刑、罪行、刑事責任、罪行。
  評論:類似的填空題在2004年的考題中出現過,因為對此類題目不熟悉,當時曾經為難過很多聰明的考生。
  3.某外國商人甲在我國領域內犯重婚罪,對甲應如何處置?
  A.適用我國刑法追究其刑事責任
  B.通過外交途徑解決
  C.適用該外國刑法追究其刑事責任
  D.直接驅逐出境
  答案:A
  考點:屬地管轄原則
  詳解:根據《刑法》第六條規定的屬地管轄原則,任何人(享有外交和特權和豁免權的除外)在我國領域內犯罪都適用我國刑法。題中商人在我國犯重婚罪,當然適用我國刑法。
  評論:直接考察法條的題目。
  4.下列有關單位犯罪的說法哪一項是錯誤的?
  A.信用卡詐騙罪的主體可以是單位,但貸款詐騙罪的主體只能是自然人
  B.行政機關可以成為單位犯罪的主體
  C.不具備法人資格的私營企業不能成為單位犯罪的主體
  D.經企業領導集體研究決定并實施的盜竊電力的行為,可以成立單位犯罪,但不對單位判處罰金,只處罰作出該決定的單位領導和直接實施盜竊行為的責任人員
  答案:D
  考點:單位犯罪
  詳解:D選項說法錯誤:基于單位犯罪的法定性,刑法264條的盜竊罪并未將單位列為犯罪主體,因此單位不能構成盜竊罪。經企業領導集體研究決定并實施的盜竊電力的行為,是盜竊罪的普通共同犯罪行為。
  評論:考察知識點比較細致,涉及法條和司法解釋都比較多,難度較大。
  5.甲在一刑事附帶民事訴訟中,被法院依法判處罰金并賠償被害人損失,但甲的財產不足以全部支付罰金和承擔民事賠償。下列關于如何執行本案判決的表述哪一項是正確的?
  A.刑事優先,應當先執行罰金
  B.應當先承擔民事賠償責任
  C.按比例執行罰金和承擔民事賠償責任
  D.承擔民事賠償責任后減免罰金
  答案:B
  考點:財產刑的執行
  詳解:《刑法》第三十六條規定的字面內容。體現了被害人受償優先的立法態度。
  評論:對法條的直接考察,熟悉法條是司考的最重要復習內容。
  6.下列情形哪一項屬于自首?
  A.甲殺人后其父主動報案并將甲送到派出所,甲當即交代了殺人的全部事實和經過
  B.甲和乙共同貪污之后,主動到檢察機關交代自己的貪污事實,但未提及乙
  C.甲和乙共同盜竊之后,主動向公安機關反映乙曾經詐騙數千元,經查證屬實
  D.甲給監察局打電話,承認自己收受他人1萬元賄賂,并交代了事情經過,然后出走不知所蹤
  答案:A
  考點:自首的認定
  詳解:A選項正確:根據最高院1998年第8號司法解釋,親友送犯罪人投案的,也視為自動投案。B選項錯誤:共同犯罪人成立自首,必須如實交代自己和同案犯的共同犯罪事實。C選項錯誤:甲揭發乙的共同犯罪以外的詐騙罪,屬于立功。D選項錯誤:成立自首,必須將自己置于司法機關的控制之,逃避司法追究的不能構成自首
  評論:對刑罰裁量制度中的重要內容一一自首——的簡單考察,一般對于自首內容有基本掌握就可以完成此題。
  7.甲深夜潛入乙家行竊,發現留長發穿花布睡衣的乙正在睡覺,意圖奸淫,便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問,甲發現乙是男人,慌忙逃跑被抓獲。甲的行為:
  A.屬于強奸預備
  B.屬于強奸未遂
  C.屬于強奸中止
  D.不構成強奸罪
  答案:B
  考點:對象不能犯的未遂
  詳解:甲以強奸婦女的故意對乙實施暴力,因意志以外的原因而未能得逞,構成未遂。由于強奸罪的犯罪對象必須是女子,誤將男子當作女子實施奸淫的,無法侵犯刑法所保護的女子的性自由,只能成立強奸罪對象不能犯的未遂。
  評論:一般刑法教材中都寫有類似案例,一種簡單的考法。
  8.根據我國刑法規定,下列關于首要分子的表述哪一項是正確的?
  A.首要分子只能是組織領導犯罪集團的人
  B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子
  C.首要分子都是主犯
  D.首要分子既可以是主犯,也可以不是主犯
  答案:D
  考點:首要分子的范圍和在共犯中的地位
  詳解:刑法中規定的首要分子既包括組織、領導犯罪集團的犯罪分子(在共同犯罪中起主要作用,是主犯),也包括在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子(在一些聚眾犯罪如聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪中,刑法只處罰首要分子,可能不構成共同犯罪,也就無主從犯的劃分),所以前三個選項的說法都是片面的。
  評論:考點較細,可以通過排除法準確作出答案。
  9.甲、乙二人出資10萬元,同時通過購買并使用偽造的商業零售發票,虛填商品實物價值人民幣50萬元,騙取審計事務所出具驗資報告,欺騙公司登記主管部門,以60萬元注冊資本取得“XX貿易有限公司”營業執照。后甲、乙又合謀將上述10萬元資本金轉移用于注冊另一公司。甲、乙二人的行為構成:
  A.虛報注冊資本罪
  B.虛假出資
  C.虛報注冊資本罪與抽逃出資罪
  D.虛假出資罪與抽逃出資罪
  答案:C
  考點:虛報注冊資本罪與抽逃出資罪
  詳解:犯罪人使用虛假證明文件虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,以取得公司登記,符合《刑法》第158條規定的虛報注冊資本罪。成立公司后又抽逃出資的,符合《刑法》第159條所規定的抽逃出資罪。
  評論:雖然是實踐中常見的行為,但很少成為刑法處理的對象。相對而言是比較生僻的考點,要求考生在復習時對相對生僻的考點要給予注意。
  10.某企業生產的一批外貿供貨產品因外商原因無法出口,該企業采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣合同等方法,騙取出口退稅50萬元(其中包括該批產品已征的產品稅、增值稅等稅款19萬元)。對該企業應當如何處理?
  A.以合同詐騙罪處罰
  B.以偷稅罪處罰
  C.以騙取出口退稅罪處罰
  D.以偷稅罪和騙取出口退稅罪并罰
  答案:D
  考點:刑法第204條第二款的特殊規定
  詳解:騙取出口退稅的,成立騙取出口退稅罪。同時將已交納的稅款騙回的,騙回的部分依照《刑法》第204條第二款成立偷稅罪,并與騙取出口退稅罪數罪并罰。通說認為是對想象競合犯數罪并罰的立法特例。
  評論:立法上的一個特例,從律考到司考,多次考察過。考生應能夠熟爛于胸,也提醒考生對于歷年真題給予足夠的重視。
  11.甲到乙的辦公室送文件,乙不在。甲看見乙辦公桌下的地上有一活期存折(該存折未設密碼),便將存折撿走。乙回辦公室后找不著存折,但看見桌上的文件,便找到甲問是否看見其存折,甲說沒看到。甲下班后去銀行將該存折中的5000元取走。甲的行為構成:
  A.侵占罪
  B.盜竊罪
  C.詐騙罪
  D.金融憑證詐騙罪
  答案:B
  考點:盜竊存折的認定(與侵占罪、詐騙罪的區別)
  詳解:在他人現實控制的辦公室內撿拾他人占有的物品,屬于盜竊行為。根據最高院1997年第4號關于審理盜竊案件的司法解釋,盜竊票面價值已定并能即時兌現的有價票證的,按照票面價值和案發時應得的利息計算盜竊罪的數額。不再按照詐騙罪(三角詐騙)處理。
  評論:中等難度,考生對于重點的司法解釋要充分重視。
  12.毒販甲得知公安機關近來要開展“嚴打”斗爭,遂將尚未賣掉的50多克海洛因和販毒所得贓款8萬多元拿到家住偏遠農村的親戚乙處隱藏。公安機關得到消息后找乙調查此事,乙矢口否認。乙當晚將上述毒品、贓款帶到后山山洞隱藏時被跟蹤而至的公安人員當場抓獲。乙的上述行為應當以何罪論處?
  A.非法持有毒品罪
  B.窩藏、轉移贓物罪
  C.窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪
  D.包庇毒品犯罪分子罪
  答案:C
  考點:窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪
  詳解:乙明知是毒品、毒贓而為他人窩藏的,構成窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪(刑法)第349條)。此罪與窩藏、轉移贓物罪相比較是特殊規定,適用特殊法優于一般法的原則,B選項錯誤。非法持有毒品罪與窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪之間是吸收犯的關系,適用重法吸收輕法的原則,A選項錯誤。乙并未作假證明包庇毒販甲,所以D選項錯誤。
  評論:對法條的簡單考察,只要熟悉罪名就可以正確解題。
  13.甲在某證券交易大廳偷窺獲得在該營業部開戶的乙的資金賬號及交易密碼后,通過電話委托等方式在乙的資金賬號上高吃低拋某一支股票,同時通過自己在證券交易部的資金賬號低吃高拋同一支股票,造成乙損失30萬元,甲從中獲利20萬元。對甲應當如何處理?
  A.屬于法無明文規定的情形,不以犯罪論處
  B.以盜竊罪論處
  C.以故意毀壞財物罪論處
  D.以操縱證券價格罪論處
  答案:B
  考點:盜竊罪的新手段
  詳解:盜竊行為是行為人排除他人對財物的占有,建立新支配關系的過程,在這一點上與故意毀壞財物罪相區別。甲采取欺騙的方式讓乙喪失對股票利益的支配,同時通過證券交易獲得同支股票的利益,符合竊取行為的特征-操縱證券價格罪是故意使用非法方式利用自己的資源影響證券交易價格,為自己獲取不正當利益或者避免損失。操縱證券價格罪與盜竊罪的區別在于,此罪是依靠操縱整個證券市場的價格來實現犯罪目的,并以證券市場的秩序和廣大股民的利益為犯罪對象:而盜竊罪的犯罪對象是某一具體的個體。因此B選項是最符合題目的答案。
  評論:但是,甲的行為其實符合三角詐騙的構成模式,欺騙證券交易員處分他人財產,定為詐騙罪應該更加合理。
  14.甲、乙為劫取財物將在河邊散步的丙殺死,當場取得丙隨身攜帶的現金2000余元。甲、乙隨后從丙攜帶的名片上得知丙是某公司總經理。兩人經謀劃后,按名片上的電話給丙的妻子丁打電話,聲稱丙已被綁架,丁必須于次日中午12點將10萬元現金放在某處,否則殺害丙。丁立即報警,甲、乙被抓獲。關于本案的處理,下列哪一種說法是正確的?
  A.搶劫罪和綁架罪并罰
  B.以故意殺人罪、盜竊罪和綁架罪并罰
  C.以搶劫罪和敲詐勒索罪并罰
  D.以故意殺人罪、侵占罪和敲詐勒索罪并罰
  答案:C
  考點:搶劫罪、敲詐勒索罪、綁架罪之間的區別
  詳解:為劫取財物而殺死被害人的,按照搶劫罪(屬于搶劫致人死亡)處理。以編造威脅親屬生命的方式勒索財物,實際并未實施綁架,只是利用了被害人丁對于丈夫安危的擔憂侵犯財產權的,構成敲詐勒索罪。甲、乙兩人在搶劫完成后,又另起犯意實施敲詐勒索行為,構成兩罪,應該并罰。
  評論:搶劫罪的認定比較簡單,相對有難度的是敲詐勒索罪的認定。
  15.甲系某醫院外科醫師,應邀在朋友乙的私人診所兼職期間,擅自為多人進行了節育復通手術。對甲的行為應當如何定性?
  A.構成非法行醫罪
  B.構成非法進行節育手術罪
  C.構成醫療事故罪
  D.不構成犯罪
  答案:D
  考點:非法進行節育手術罪的主體
  詳解:根據《刑法》第336條的規定,非法進行節育手術罪和非法行醫罪的主體都必須是“未取得醫生執業資格的人”,題目中某甲具有醫師資格,所以AB選項錯誤。根據《刑法》335條的規定,構成醫療事故罪首先是過失犯罪,還必須有“造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康”的后果,而本題目中甲某的行為是故意為之,并沒335條要求的后果,所以C選項也是錯誤的。
  評論:對法條信息的詳細考察,要求考生對法條的掌握準確、詳細。
  16.甲公司為了解決資金不足,以與虛構的單位簽訂供貨合同的方法,向銀行申請獲得貸款200萬元,并將該款用于購置造酒設備和原料,后因生產、銷售假冒注冊商標的紅酒被查處,導致銀行貸款不能歸還。甲公司獲取貸款的行為構成:
  A.貸款詐騙罪
  B.合同詐騙罪
  C.集資詐騙罪
  D.民事欺詐,不構成犯罪
  答案:B
  考點:貸款詐騙罪和合同詐騙罪的認定
  詳解:根據最高法2001年1月21日的《全國法院審理金融案件工作座談會紀要》的意見,由于刑法規定單位不能成為貸款詐騙罪的主體,單位貸款詐騙時,應以合同詐騙罪論處。
  評論:實際上對于以單位名義實施的犯罪行為,雖然刑法沒有規定單位作為犯罪主體,但完全可以通過處罰直接責任人來實現刑事責任,如對單位的盜竊行為的懲罰(參見第4題)。2001年的《會談紀要》里的意見本身存在問題,對正確適用單位犯罪的刑法規定有誤導之嫌。
  17.甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩(3歲)騙走,意圖勒索錢財,但孩子說不清自己家里的聯系方式,無法進行勒索。甲怕時間長了被發現,于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應當如何處理?
  A.以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷
  B.以綁架罪一罪處罰
  C.以拐賣兒童罪一罪處罰
  D.以綁架罪與拐賣兒童罪并罰
  答案:D
  考點:綁架罪與拐賣兒童罪
  詳解:為了非法勒索財物而拐騙幼兒的,構成綁架罪。綁架罪侵犯的首要客體是人身權,無論是否勒索到財物都構成綁架罪的既遂。甲在無法獲得勒索財物的情況下,另起出賣幼兒以換取身價的犯意,構成拐賣兒童罪。實行數罪并罰。
  評論:另起犯意必須是前一個犯罪終止的情況下,行為人開始實施后一個犯罪行為。因為兩個行為之間沒有牽連關系或者吸收關系,所以必須并罰。
  18.甲為非國家工作人員,是某國有公司控股的股份有限公司主管財務的副總經理;乙為國家工作人員,是該公司財務部主管。甲與乙勾結,分別利用各自的職務便利,共同侵吞了本單位的財物100萬元。對甲、乙兩人應當如何定性?
  A.甲定職務侵占罪,乙定貪污罪,兩人不是共同犯罪
  B.甲定職務侵占罪,乙定貪污罪,但兩人是共同犯罪
  C.甲定職務侵占罪,乙是共犯,也定職務侵占罪
  D.乙定貪污罪,甲是共犯,也定貪污罪
  答案:C
  考點:貪污罪和職務侵占罪的區別以及共犯問題
  詳解:根據最高人民法院《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋(法釋2000:15號)》第3條的規定,公司、企業或者其他單位中,不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結、分別利用各自的職務便利,共同將本單位財物非法占為己有的,按照主犯的犯罪性質定罪。本案中,甲乙分別利用了各自的職務便利,而甲作為公司主管財務的副總經理,乙作為公司的財務部主管,甲在犯罪中起的作用更大一些,因此甲是主犯,二人的共同犯罪按甲的犯罪性質定罪。所以,選項C正確。
  19.乙與丙因某事發生口角,甲知此事后,找到乙,謊稱自己受丙所托帶口信給乙,如果乙不拿出2000元給丙,丙將派人來打乙。乙害怕被打,就托甲將2000元帶給丙。甲將錢占為己有。對甲的行為應當如何處理?
  A.按詐騙罪處理
  B.按敲詐勒索罪處理
  C.按侵占罪處理
  D.按搶劫罪處理
  答案:A
  考點:詐騙罪和敲詐勒索罪的區別
  詳解:本題考察含有敲詐勒索因素的詐騙行為的定罪。初看起來,甲的行為完全符合敲詐勒索罪的犯罪構成——甲威脅乙,乙因為害怕而給了甲2000元。但仔細分析,此題還是更符合詐騙罪的犯罪構成。在敲詐勒索罪中,受害人并沒有被騙,他是因為害怕而迫不得已交付財物的。而在本題中,受害人其實是被騙了,他雖然也是因為恐懼而被迫交付的財物,但他以為這是丙所要求的,而事實上,丙并不知道此事。所以,甲還是通過欺騙方式獲得他人財物的。因此,甲構成詐騙罪而非敲詐勒索罪。
  20.甲是某搬運場司機,在搬運場駕車作業時違反操作規程,不慎將另一職工軋死。對甲的行為應當如何處理?
  A.按過失致人死亡罪處理
  B.按交通肇事罪處理
  C.按重大責任事故罪處理
  D.按意外事件處理
  答案:C
  考點:重大責任事故罪與交通肇事罪、過失致人死亡罪的關系
  詳解:甲的行為:(1)“在搬運場”一一生產領域;(2)“違反安全操作規程”一一業務過失;(3)軋死一名職工一一重大后果;符合重大責任事故罪的犯罪構成。重大責任事故罪是發生在工廠、礦山等生產領域的過失犯罪,違反的是安全操作規程,危害的是生產領域的公共安全。交通肇事罪發生在公共道路,侵犯的是交通運輸領域的公共安全,違反的是交通運輸管理法規。《刑法》第233條(過失致人死亡罪)規定:“本法另有規定的,依照規定。”意味著重大責任事故罪等過失導致他人死亡的罪名與過失致人死亡罪之間是特殊法與普通法的關系,適用特殊法優于普通法的規定。
  評論:中等難度的考題,要把握不同犯罪之間的本質區別。
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