34.葉某因挪用資金罪被判處有期徒刑一年緩刑兩年,判決宣告時葉某表示不上訴。其被解除羈押后經向他人咨詢,認為自己不構成犯罪,于是又想提出上訴。下列哪一項是正確的?
A.葉某已明確表示不上訴,因此不能再提起上訴
B.需經法院同意,葉某才能上訴
C.在上訴期滿前,葉某有權提出上訴
D.葉某可在上訴期滿前提出上訴,但因一審判決未生效,需對他重新收押
答案:C
考點:上訴的形式與途徑
詳解:根據刑訴法第180條的規(guī)定,被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定,有權用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬,經被告人同意,可以提出上訴。對被告人的上訴權,不得以任何借口加以剝奪。由此可見,既然被告人的上訴既可以用口頭形式也可以用書面形式,如果被告人在上訴期滿前,有不同的意思表示一一既有上訴的意思表示也有不上訴的意思表示,那么,到底以何為準?高法解釋第232條進一步作了規(guī)定:地方各級人民法院在宣告第一審判決、裁定時,應當明確告知被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人,如果不服判決或者裁定,有權在法定期限內以書狀或者口頭形式向上一級人民法院提出上訴:被告人的辯護人和近親屬,在法定期限內經被告人同意,也可以提出上訴;附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人,可以對判決或者裁定中的附帶民事部分,提出上訴。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人是否提出上訴,以他們在上訴期滿前最后一次的意思表示為準。由此,在本案中,只要是在上訴期滿前,葉某就有權提出上訴。
評論:難度適中。這就是上訴以“最后意思表示為準”的原則。此乃被告人上訴權的保障制度之一。
35.李某因犯故意殺人罪被某市中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執(zhí)行。判決后,李某沒有上訴,檢察機關也沒有抗訴。省高級人民法院在復核該案時認為,一審判決認定事實清楚,適用法律正確,但量刑不當,因為李某殺人后先奸尸又碎尸,情節(jié)惡劣,應當判處死刑立即執(zhí)行。省高級人民法院應當如何處理該案?
A.裁定撤銷原判,直接改判李某死刑立即執(zhí)行
B.裁定撤銷原判,發(fā)回市中級人民法院重新審判
C.裁定撤銷原判,由省高級人民法院進行第一審,依法判處李某死刑立即執(zhí)行
D.裁定維持一審判決
答案:D
考點:高級法院核準死緩案件的要求
詳解:高級法院復核或者核準死刑(死緩)的要求主要有以下四個方面:
一是必須提審被告人。依據是高法解釋第282條的規(guī)定:高級人民法院復核或者核準死刑(死刑緩期二年執(zhí)行)案件,必須提審被告人。
二是審理方式則由審判員三人組成合議庭。依據是刑訴法202條規(guī)定:最高人民法院復核死刑案件,高級人民法院復核死刑緩期執(zhí)行的案件,應當由審判員三人組成合議庭進行。
三是,高級法院核準死緩案件,不能加重被告人的刑罰。依據是六機關規(guī)定47條:高級人民法院核準死刑緩期二年執(zhí)行的案件,應當作出核準或者不核準的決定,不能加重被告人的刑罰。由此,本題目中的A、C因為都是一種加重刑罰的表現,所以都是不正確的。根據高級法院核準死緩案件不能加重被告人的刑罰的規(guī)定,D是正確的。
四是,高級人民法院核準死緩的案件,不得以提高審級的方式加重被告人的刑罰。依據越高法解釋278條的規(guī)定,中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的第一審案件,被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的,應當報請高級人民法院核準。高級人民法院對于報請核準的死刑緩期二年執(zhí)行的案件;按照下列情形分別處理:(一)同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的,應當裁定予以核準;(二)認為原判事實不清、證據不足的,應當裁定發(fā)回重新審判:(三)認為原判量刑過重的,應當依法改判。高級人民法院核準死刑緩期二年執(zhí)行的案件,不得以提高審級等方式加重被告人的刑罰。根據該規(guī)定,只有認為原判事實不清、證據不足的,才應當裁定發(fā)回重新審判,其他情況不可以,本案中,一審判決認定事實清楚,適用法律正確,但量刑過輕。這種情況下不可以發(fā)揮重審。所以,B是錯誤的。
評論:有一定難度。考察的知識點比較多,但如果考生掌握住一個基本原則一一高級法院核準死緩案件不能加重被告人刑罰的原則(以不上訴、不抗訴為前提),則該問題就迎刃而解了。
36.伍某因犯搶劫罪被某中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執(zhí)行,并經高級人民法院核準。在死刑緩期二年執(zhí)行期間伍某未犯新罪。二年期滿后的第二天,高級人民法院尚未裁定減刑,伍某將同監(jiān)另一犯人打成重傷。該高級人民法院對伍某應當作出什么處理?
A.裁定核準死刑立即執(zhí)行
B.將死刑緩期二年執(zhí)行改判為死刑立即執(zhí)行,報最高人民法院核準
C.先依法裁定減刑,然后對所犯新罪另行審判
D.維持原死刑緩期二年執(zhí)行的裁判,以觀后效
答案:C
考點:死緩執(zhí)行的變更
詳解:高法解釋第361條對本案所指出的情況進行了專門的規(guī)定:被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯,在死刑緩期二年執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,死刑緩期二年執(zhí)行期滿后,即應當裁定減刑。如果死刑緩期二年執(zhí)行期滿后尚未裁定減刑前又犯新罪的,應當依法減刑后對其所犯新罪另行審判。顯然,本題目答案是C.
評論:該題目考察的知識點比較簡單。即使考生并沒有掌握高法的這一解釋,根據死緩執(zhí)行的基本理論也能推導出上述情況的正確處理方法。所以,掌握訴訟的基本原理可以彌補具體知識點的不足。
37.執(zhí)行機關是指將人民法院己發(fā)生法律效力的判決、裁定付諸實施的機關。下列有關執(zhí)行機關執(zhí)行范圍的表述,哪一項是正確的?
A.人民法院負責無罪、免除處罰、罰金、沒收財產及死刑立即執(zhí)行判決的執(zhí)行
B.公安機關負責送交執(zhí)行時余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、緩刑、剝奪政治權利、監(jiān)外執(zhí)行等的執(zhí)行
C.監(jiān)獄負責被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑和送交執(zhí)行時余刑二年以上的有期徒刑的執(zhí)行
D.未成年犯監(jiān)獄負責未成年犯被判處刑罰和勞動教養(yǎng)處罰的執(zhí)行
答案:A
考點:執(zhí)行機關的執(zhí)行范圍
詳解:首先來看人民法院的執(zhí)行范圍,它負責無罪、免除處罰、罰金、沒收財產及死刑立即執(zhí)行判決的執(zhí)行。依據是刑訴法第209條:第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的,如果被告人在押,在宣判后應當立即釋放。刑訴法第210條:最高人民法院判處和核準的死刑立即執(zhí)行的判決,應當由最高人民法院院長簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令。刑訴法第219條:被判處罰金的罪犯,期滿不繳納的,人民法院應當強制繳納:如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的,可以裁定減少或者免除。刑訴法第220條:沒收財產的判決,無論附加適用或者獨立適用,都由人民法院執(zhí)行:在必要的時候,可以會同公安機關執(zhí)行。因此,A是正確的。
其次,看一下公安機關的執(zhí)行范圍:一是管制與剝奪政治權利,刑訴法第218條:對于被判處管制、剝奪政治權利的罪犯,由公安機關執(zhí)行。執(zhí)行期滿,應當由執(zhí)行機關通知本人,并向有關群眾公開宣布解除管制或者恢復政治權利。二是拘役。刑訴法213條規(guī)定,對于被判處拘役的罪犯,由公安機關執(zhí)行。三是有期徒刑的緩刑。刑訴法第217條:對于被判處徒刑緩刑的罪犯,由公安機關交所在單位或者基層組織予以考察。刑訴法第213條規(guī)定,對于被判處有期徒刑的罪犯,在被交付執(zhí)行刑罰前,剩余刑期在一年以下的,由看守所代為執(zhí)行。因此,本題目中的B是錯誤的。四是假釋。刑訴法第217條:對于被假釋的罪犯,在假釋考驗期限內,由公安機關予以監(jiān)督。五是暫予監(jiān)外執(zhí)行。刑訴法214條:對于暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯,由居住地公安機關執(zhí)行,執(zhí)行機關應當對其嚴格管理監(jiān)督,基層組織或者罪犯的原所在單位協助進行監(jiān)督。
再次,看一下監(jiān)獄的執(zhí)行范圍。主要是被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯。刑訴法213條規(guī)定,對于被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯,由公安機關依法將該罪犯送交監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。尤其注意的是,該條還規(guī)定,對于被判處有期徒刑的罪犯,在被交付執(zhí)行刑罰前,剩余刑期在一年以下的,由看守所代為執(zhí)行。相應的,一年以上的仍然由監(jiān)獄執(zhí)行。因此,C項“監(jiān)獄負責送交執(zhí)行時余刑二年以上的有期徒刑的執(zhí)行”是錯誤的。
刑訴法第213條規(guī)定,對未成年犯應當在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰《監(jiān)獄法》第74條 對未成年犯應當在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰。因此二D項“未成年犯監(jiān)獄負責未成年犯被判處刑罰和勞動教養(yǎng)處罰的執(zhí)行”是錯誤的。
評論:該題目綜合性很強,需要考生在復習時予以總結,否則容易出錯。
38.下列哪一項不屬于狹義的刑事司法協助?
A.詢問證人
B.引渡
C.搜查
D.扣押
答案:B
考點:刑事司法協助的含義
詳解:國際社會對刑事司法協助有狹義的和廣義兩種理解。狹義的刑事司法協助是指與審判有關的刑事司法協助?它包括送達刑事司法文書、詢問證人和鑒定人、搜查、扣押、有關物品的移交以及提供有關法律資料等。廣義的刑事司法協助除了狹義的刑事司法協助外,還包括引渡等內容。所謂引渡,是指一國把在其境內而被他國指控為犯罪或已被定罪判刑的人,根據有管轄權的國家的請求,在本條約或互惠的基礎上,移交給請求國,以便追究其刑事責任或執(zhí)行刑罰的一項制度。據此,B是正確的。
評論:比較簡單,只是考察了刑事司法協助的含義。