（2005年）
　　六、（本題25分）
　　甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進城務工，在同一農貿市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。
　　2005年8月6日下午，因一單蘋果批發買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：“我的蘋果質量好、價格低，人家愿意買我的，你不能怨我。”乙說：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經很久了！”乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時氣憤，請表哥原諒。”并送甲到附近區中心醫院醫治。經鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料，致使數百斤水果腐爛，損失3000余元。
　　甲傷愈出院后，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣。在前來探望的妻子堅持下，向農貿市場所在地的區人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內依法作出了處理。
　　問題：
　　假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據上述案情撰寫一份法律文書。
　　提示：文書中涉及的當事人自然情況、司法機關名稱、證據種類和名稱等相關事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。
　　答題要求：
　　1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規定，格式規范，應具備的事項齊全：
　　2.請求或答辯事項清楚，事實、依據論證充分，或者作出的處理合法有據，定性準確：
　　3.文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字。
　　考點：刑事自訴法律文書。
　　詳解：
　　法律文書的制作能力是法律人的一項基本能力，法律文書題是司法考試歷年大綱規定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實際考試情況看，考文書是常態，不考文書是“變態”。
　　一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題，但是2005年的司法考試文書題與以往相比，出現了許多新的特點，其中重要的特點就是文書題需要細致的審題。05年第一次出現了選擇性的文書題，如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干，我們可以選定兩個關鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個關鍵詞已經基本確立了本題的文書種類：刑事訴訟文書。
　　進一步閱讀問題和要求：“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據上述案情撰寫一份法律文書”：“文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規定，格式規范，應具備的事項齊全；”這里沒有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的可能，由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。
　　根據最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《刑訴解釋》）第1條規定，刑事自訴案件包括以下三類：
　　（1）告訴才處理的案件：①侮辱、誹謗案：②暴力干涉婚姻自由案：③虐待案：④侵占案。
　　（2）人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據證明的輕微刑事案件：①故意傷害案：②非法侵入住宅案：③侵犯通信自由案：④重婚案：⑤遺棄案：⑥生產、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節規定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；⑦侵犯知識產權案（刑法分則第三章第七節規定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；③屬于刑法分則第四章、第五章規定的，對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。
　　對以上8項案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應當受理。對于其中證據不足、可由公安機關受理的，或者認為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關立案偵查。
　　（3）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院已經作出不予追究的書面決定的案件。
　　就本題來說，在一審案件中，涉及的法律文書有以下幾種：作為甲聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀；作為乙聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護詞；作為本案的主審法官，可以撰寫的法律文書是刑事判決書；刑事附帶民事判決書；調解書。由于本案答題要求的主體不涉及檢察院，因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。
　　需要做答的法律文書其實可以分為兩類，其一是格式清晰，自由發揮余地較小的文書，典型的是訴狀和判決書；其二是考生自由發揮余地較大，改卷余地也較大的文書，典型的是辯護詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點并計點給分，而后者則更注重專業水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察，所以也無法明確評分要點，改卷的時候主觀性很大。
　　由于本案是自訴案件，所以調解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，都是不符合答題要求的，理由就不再詳細分析了。
　　以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。
　　答案：
　　參考文書之一
乙某某故意傷害案辯護詞
審判長、審判員：
　　根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。依據刑事訴訟法的規定，辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護被告人的合法權益。在出庭之前，我詳細地查閱了本案的全部材料，會見了被告人，并進行了必要的調查了解，今天又參加了法庭的調查審理，使我對本案的事實有了更深刻的了解。我認為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實清楚，證據確鑿，定性準確，適用法律條款得當，對此辯護人沒有異議。但我認為被告人具有酌情從輕處罰的情節和條件，現發表如下的辯護意見，供法庭參考。
　　（一）本案屬于激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2003年3月一同進城打工，又在同一農貿市場內賣水果，并租住在同一個小院內，平時關系一直很好。案發之時，二人因為賣水果給同一個顧客而發生爭執，爭執過程中，被告人因為一時情緒過于激動而沒有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過程中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是：傷人的水果刀不是乙事先準備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖故意傷害，但屬于過分激動下的沖動行為。辯護人希望法庭判決時能注意到這個細節，酌情從輕處罰。
　　（二）被告人犯罪中，有主動放棄的情節。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨后被告人認識到了自己的錯誤，徹底放棄了繼續犯罪。雖然其放棄繼續犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的，但不容忽視的事實是，被告人主觀上認識到了自己行為的錯誤，是最終放棄繼續犯罪的內因。雖然由于傷害后果已經出現，被告人的行為并不符合刑法中止的規定，但是被告人聽從勸說，主動及時停止繼續犯罪，避免了更嚴重的后果出現，對此情節應當在量刑時給予一定的考慮。
　　（三）被告人犯罪后，有悔罪表現。被告人在傷人之后，先是向自訴人承認錯誤，隨后又及時將自訴人送到醫院接受救治。在自訴人受傷住院期間，被告人主動承擔了自訴人的住院費用以及日常護理。在今天的法庭調查過程中，被告人不僅再次如實供述了自己的罪行，并且反復表示了悔恨。由此可見，被告人在犯罪后有悔罪表現。辯護人希望法庭在判決時考慮到被告人悔罪表現良好，酌情從輕處罰。
　　綜上所述，辯護人認為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。
　　辯護人：張xx
　　2005年某月某日
　　參考文書之二
xx市xx區人民法院
刑事附帶民事判決書
×法刑初字（2005）第xx號
　　自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農民，家住xx省xx縣xx鎮xx村，現住xx市xx區xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。
　　訴訟代理人：王某某，XX市XX律師事務所律師
　　被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，XX人，農民，家住xx省xx縣XX鎮xx村，現住xx市xx區xx路xx號xx單元xx.
　　辯護人：趙某某，XX市xx律師事務所律師
　　自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后，依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭對本案進行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護人趙某某，證人丙、丁到庭參加訴訟。現已審理終結。
　　自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2005年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發買賣與自訴人發生糾紛，爭執中，被告人持刀將自訴人打成輕傷，要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責任，并判處被告人賠償各種經濟損失xxx元（含住院費xxx元、醫療費xxx元、護理費xxx元、誤工費xxx元、受損失水果價值3000元）以及精神領決費xxx元。并就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結論、xx區公安局出具鑒定費收據、xx區價格鑒定中心出具的腐爛水果的價值鑒定及鑒定費用收據、原告人所在農貿市場管理部門出具的被告人的日收入證明，證實被告人構成故意傷害罪及原告人經濟損失情況。
　　被告人辯稱，自己雖構成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當時自己是一時激動才動手傷人，事后很是后悔，并采取了積極的補救措施。對于原告人要求其賠償的經濟損失，被告人辯稱，在原告人住院期間，被告人承擔了原告人的住院費、醫療費，并親自對原告人進行護理，原告人要求的這部分費用無法律依據。原告人要求被告人承擔的誤工費用，被告人認為，原告人提供的收入證明不足采信。被告人辯稱，原告人要求的精神損失賠償費無法律依據。
　　辯護人提出的辯護意見是被告人的行為構成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節。1.被告人在犯罪后，主動放棄進-步傷害自訴人的行為，并向其道歉及時將自訴人送到醫院接受治療。其有較好的悔罪表現。2.被告人與原告人系親表兄弟，平時關系較好，被告人傷人是出于一時激憤而不是事先預謀，主觀惡性較小。3.被告人認罪態度較好。
　　經審理查明，2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發買賣發生糾紛。被告人認為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因為自己的蘋果質量好、價格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價，搶走了自己的生意。并稱，自己已經被自訴人欺負多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區中心醫院醫治。經鑒定，自訴人為輕傷。對于被告人故意傷害的事實，被告人乙在審理過程中認罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，XX區公安局法醫鑒定中心出具的鑒定結論證實，足以認定。
　　本院認為，被告人乙因一單蘋果批發買賣與自訴人發生糾紛后，未通過正當途徑解決，竟在爭執中持刀毆打自訴人，致自訴人輕傷，其行為己構成故意傷害罪，應予懲處。但考慮到，被告人傷人后能夠主動采取措施防止更壞結果的發生，并主動承擔了自訴人的住院費用及護理工作，認罪態度較好，有較好的悔罪表現，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經濟損失應合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經濟損失人民幣xxx元，其過高部分及無證據予以證實的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規定，判決如下：
　　一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗期限，從本判決確定之日起計算）。
　　二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費、腐爛水果損失費，共計人民幣XXX元。于判決生效后十日內付清。
　　如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內，通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本二份，副本一份。
　　審判員：xxx
　　（xx法院院印）
　　二00五年九月三十日
　　書記員：XXX
　　參考文書之三
乙某某故意傷害案辯護詞
審判長、審判員：
　　根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。作為乙方的辯護律師，我想請求法官結合案件的具體情況調解解決本案，不要簡單的依據刑法與刑訴法的規定作出有罪判決。我們承認，本案事實比較清楚，證據也算確實充分。起因在于生意經營上的原因，甲乙兩人發生沖突，乙把甲刺傷，并有醫學鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒有多少爭議。但本律師認為，考慮到安定團結，考慮到訴訟的真正意義在于解決爭端而不是制造爭端，因此，建議調解結案。具體原因如下：
　　一是，兩人有接受調解的基礎，也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關系，兩人因為生意上發生沖突，并不是什么“深仇大恨”，我們相信“血濃于水”，相信兩兄弟會在法官的主持下接受調解，很快就會化干戈為玉串。事實上，甲傷愈出院后，雖然認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣，但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴，更大程度上是前來探望的妻子的堅持結果。也就是說，兩兄弟之間感情還是有的。另外，當乙發現有流血事件，及時放下了水果刀，向流血不止的甲道歉，并送甲到附近區中心醫院醫治。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。這也說明，乙的主觀惡性不大，并且案發后積極的彌補由犯罪行為所造成的后果。這些都為他們接受調解奠定了難得的基礎。
　　二是，這種輕傷害案件有調解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進城務工，在同一農貿市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且，即使經過沖突之后，甲乙還得在此地做生意。如果能夠調解結案，乙肯定痛改前非，多向甲學習經營之道，不再認為是甲搶走了生意。如此以來，也是對乙的一個教育，同時，維持了市場的秩序。
　　三是，對自訴案件，我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調解的。刑訴法第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見，如果當事人有調解的意愿，法官還是要尊重的。而且，法宮對這樣的輕微自訴案件調解結案，非常符合我國目前的大政方針看，充分體現了“以人為本”、“構建和諧社會”的主導思想。
　　綜上，無論是從案件的性質（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（主動道歉，及時的意識到自己的錯誤，并且用行動來積極彌補損失），無論是刑事訴訟法的立法精神，還是國家的大政方針，本律師認為，法官調解結案是即合法又合惰，也真正體現了司法為民的精神。
　　辯護人：李xx