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2002年-2011年司法考試刑法學(xué)真題解析:多項選擇題

來源:233網(wǎng)校 2012年5月31日
  多項選擇題:
  (2011年)
  51.①對于同一刑法條文中的同一概念,既可以進行文理解釋也可以進行論理解釋
  ②一個解釋者對于同一刑法條文的同一概念,不可能同時既作擴大解釋又作縮小解釋
  ③刑法中類推解釋被禁止,擴大解釋被允許,但擴大解釋的結(jié)論也可能是錯誤的
  ④當然解釋追求結(jié)論的合理性,但并不必然符合罪刑法定原則
  關(guān)于上述4句話的判斷,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第51題)
  A.第①句正確,第②③④句錯誤
  B.第①②句正確,第③④句錯誤
  C.第①③句正確,第②④句錯誤
  D.第①③④句正確,第②句錯誤
  【答案】ABCD
  【考點】刑法解釋
  【解析】第①句表述正確。對于同一刑法條文中的同一概念,既可以進行文理解釋也可以進行論理解釋。
  第②句表述正確。擴大解釋是指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實意含義窄,于是擴張字面含義,使其符合刑法的真實含義的解釋。而縮小解釋則是刑法條文的字面通常含義比刑法的真實含義廣,于是限制字面含義,使其符合刑法的真實含義的解釋。因此,對于一個刑法條文,解釋者不能同時既作擴大解釋又作縮小解釋。
  第③句表述正確。采取何種方法、取向來解釋法律,都不能保證結(jié)論一定正確。
  第④句表述正確。當然解釋是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項,但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當然道理,將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。進行當然解釋時,不能僅以當然道理為依據(jù),還必須符合刑法的文字含義。因此,當然解釋符合罪刑法定原則。
  綜上所述,第①②③④句表述正確,四個選項的判斷都是錯誤的。
  52.關(guān)于不作為犯罪,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第52題)
  A.寵物飼養(yǎng)人在寵物撕咬兒童時故意不制止,導(dǎo)致兒童被咬死的,成立不作為的故意殺人罪
  B.一般公民發(fā)現(xiàn)他人建筑物發(fā)生火災(zāi)故意不報警的,成立不作為的放火罪
  C.父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的,可能成立不作為犯罪
  D.荒山狩獵人發(fā)現(xiàn)棄嬰后不救助的,不成立不作為犯罪
  【答案】ACD
  【考點】不作為犯罪
  【解析】不作為犯罪包括:純正不作為犯和不純正不作為犯。具備條件包括:1.行為人負有實施特定積極行為的具有法律性質(zhì)的義務(wù);這種義務(wù)的來源包括:(1)法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務(wù);(2)職務(wù)或業(yè)務(wù)要求的義務(wù);(3)法律行為引起的義務(wù);(4)先前行為引起的義務(wù)。2.行為人能夠履行特定義務(wù)。3.行為人不履行特定義務(wù),造成或者可能造成危害后果。
  選項A正確。法律明確規(guī)定,飼養(yǎng)動物的人有保證自己飼養(yǎng)的動物不侵害他人合法權(quán)益的義務(wù),飼養(yǎng)人看見自己飼養(yǎng)的寵物撕咬兒童而不制止,導(dǎo)致兒童被咬死的,應(yīng)成立不作為的故意殺人罪。
  選項B錯誤。一般公民雖然發(fā)現(xiàn)他人建筑物發(fā)生火災(zāi),但是其沒有報警的法律義務(wù),因此,不能成立不作為的放火罪。
  選項C正確。法律明確規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人,他們應(yīng)當履行監(jiān)護職責,既保證未成年人的合法權(quán)益不受非法侵害,也應(yīng)該保證未成年人不實施違反法律規(guī)定的行為。因此,當未成年人的父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的,可能成立不作為的犯罪。
  選項D正確。荒山狩獵人既不是棄嬰的父母也不是實施拋棄行為的人,因此,即便他發(fā)現(xiàn)棄嬰后不予救助,也不構(gòu)成不作為的犯罪。
  53.關(guān)于認識錯誤的判斷,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第53題)
  A.甲為使被害人溺死而將被害人推入井中,但井中沒有水,被害人被摔死。這是方法錯誤,甲行為成立故意殺人既遂
  B.乙準備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死,但未待實施勒殺行為,被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構(gòu)成要件提前實現(xiàn),乙行為成立故意殺人既遂
  C.丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某,但因?qū)戝e地址而寄給了汪某,汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤,也不是方法錯誤,丙的行為成立過失致人死亡罪
  D.丁誤將生父當作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認為丁的行為成立故意殺人既遂
  【答案】AC
  【考點】認識錯誤
  【解析】選項A說法錯誤。因果關(guān)系錯誤,是指侵害的對象沒有錯誤,但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)生過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致,以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生。選項A中,甲為了殺死被害人而將被害人推入水中,結(jié)果井中無水,被害人被摔死。這屬于因果關(guān)系錯誤,而不是方法錯誤。
  選項B說法正確。構(gòu)成要件的提前實現(xiàn),是指實際上提前實現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。選項B中的情況就屬于犯罪構(gòu)成的提前實現(xiàn)。
  選項C說法錯誤。丙的行為屬于具體的事實錯誤中的對象錯誤,即行為人把甲對象當作乙對象加以侵害,而甲對象和乙對象體現(xiàn)相同的法益,行為人的認識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構(gòu)成的情況。對于對象認識錯誤而言,無論采用具體符合說還是法定符合說,結(jié)果都是一樣的。因此,丙的行為應(yīng)成立故意殺人的既遂。
  選項D說法正確。丁的行為屬于具體的事實錯誤中的對象錯誤,對于對象認識錯誤而言,無論采用具體符合說還是法定符合說,結(jié)果都是一樣的。因此,丁的行為成立故意殺人既遂。
  54.下列哪些選項不構(gòu)成犯罪中止?( )(2011年卷二多選第54題)
  A.甲收買1名兒童打算日后賣出。次日,看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞,偷偷將兒童送回家
  B.乙使用暴力綁架被害人后,被害人反復(fù)向乙求情,乙釋放了被害人
  C.丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動,后經(jīng)家人規(guī)勸退出該組織
  D.丁為國家工作人員,挪用公款3萬元用于孩子學(xué)費,4個月后主動歸還
  【答案】ABCD
  【考點】犯罪中止
  【解析】《刑法》第二十四條第一款規(guī)定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
  選項A不成立犯罪中止。根據(jù)《刑法》第二百四十條第二款的規(guī)定,拐賣婦女、兒童的,只要行為人以出賣為目的,實施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的,就成立拐賣婦女、兒童罪的既遂。據(jù)此可知,甲以出賣為目的購買兒童的行為,已經(jīng)成立了拐賣兒童罪的既遂,他事后將兒童送回家的行為屬于犯罪后的悔改表現(xiàn),可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
  選項B不成立犯罪中止。綁架罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即他人的人身自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。乙使用暴力將被害人綁架的行為,已經(jīng)侵犯了被害人的人身自由權(quán),該綁架行為已經(jīng)完成,成立犯罪既遂。后經(jīng)被害人反復(fù)求情將其釋放的行為屬于犯罪后的悔改表現(xiàn),可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
  選項C不成立犯罪中止。組織參加恐怖活動罪是指加入恐怖活動組織,使自己成為該組織成員的行為。丙加入了該恐怖組織,且參與了一次恐怖活動,已經(jīng)成立參加恐怖組織罪的既遂,其后的退出行為只可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
  選項D不成立犯罪中止。挪用公款罪的既遂標準之一,即為挪用公款數(shù)額較大,超過三個月未還。丁的行為已經(jīng)構(gòu)成了挪用公款罪的既遂,不可能再成立犯罪中止。
  55.關(guān)于共同犯罪的判斷,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第55題)
  A.甲教唆趙某入戶搶劫,但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯
  B.乙為吳某入戶盜竊望風(fēng),但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯
  C.丙以為錢某要殺害他人為其提供了殺人兇器,但錢某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對錢某造成的傷害結(jié)果不承擔責任
  D.丁知道孫某想偷車,便將盜車鑰匙給孫某,后又在孫某盜車前要回鑰匙,但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結(jié)果不承擔責任
  【答案】ABD
  【考點】共同犯罪
  【解析】選項A正確。《刑法》第二十九條規(guī)定,教唆他人犯罪的,應(yīng)當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。甲教唆趙某入戶搶劫,趙某接受教唆后實施的是攔路搶劫,無論是在什么地方采用何種方式實施搶劫行為的,都成立搶劫罪,搶劫的地點及方式對該罪的構(gòu)成不產(chǎn)生影響。因此,甲仍然成立搶劫罪的共犯。
  選項B正確。乙只是為吳某入戶盜竊放風(fēng),但吳某入戶后實施的行為已經(jīng)超出了乙所認知的范圍,屬于超出共同犯罪內(nèi)容的行為。因此,乙和吳某只在盜竊的范圍內(nèi)成立共同犯罪,吳某搶劫行為的刑事責任由吳某自己承擔。
  選項C錯誤。丙以為錢某要實施殺人行為,為錢某提供了殺人兇器,但錢某僅實施了故意傷害行為。因此,丙與錢某在故意傷害的范圍內(nèi)成立共同犯罪,而不是丙不承擔刑事責任。
  選項D正確。因為丁已經(jīng)將其在共同犯罪中所起到的作用完全退出來了,之后孫某的盜竊完全是靠他個人的手段及方式完成的。因此,丁對孫某的盜車結(jié)果不承擔刑事責任。
  56.關(guān)于罪數(shù)的認定,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第56題)
  A.引誘幼女賣淫后,又容留該幼女賣淫的,應(yīng)認定為引誘、容留賣淫罪
  B.既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數(shù)罪并罰,那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數(shù)罪并罰
  C.發(fā)現(xiàn)盜得的汽車質(zhì)量有問題而將汽車推下山崖的,成立盜竊罪與故意毀壞財物罪,應(yīng)當實行并罰
  D.明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放,該犯果真將證人殺害的,成立私放在押人員罪與故意殺人罪,應(yīng)當實行并罰
  【答案】ABCD
  【考點】罪數(shù)
  【解析】選項A說法錯誤。如果在組織他人賣淫的犯罪活動中,對被組織的人有引誘、容留行為的,應(yīng)作為組織賣淫罪的量刑情節(jié)予以考慮,不實行數(shù)罪并罰。
  選項B說法錯誤。行為人綁架他人后,故意實施傷害(包括故意傷害致死)、強奸等行為的,則應(yīng)實行數(shù)罪并罰。因此,此種類推判斷不準確。
  選項C說法錯誤。這里屬于事后不可罰行為,盜竊得手的財物,犯罪人變賣,毀棄或使用,只要法律沒有明文規(guī)定為犯罪的,都屬于不可罰的事后行為,對犯罪人的行為不能重復(fù)評價。
  選項D說法錯誤。這里的“監(jiān)管人員”只有一個犯罪行為,即私放行為,按照主客觀一致原則,不能認定為故意殺人罪,只成立私放在押人員罪。
  57.關(guān)于數(shù)罪并罰,下列哪些選項是符合《刑法》規(guī)定的?( )(2011年卷二多選第57題)
  A.甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪,分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑
  B.乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑,數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑。在執(zhí)行5年后,發(fā)現(xiàn)乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪,應(yīng)當判處15年有期徒刑。法院數(shù)罪并罰決定應(yīng)當執(zhí)行19年有期徒刑,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,計算在新判決決定的刑期之內(nèi)
  C.丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑,數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑。在執(zhí)行5年后,丙又犯故意傷害罪,被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應(yīng)當判處16年有期徒刑,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,不計算在新判決決定的刑期之內(nèi)
  D.丁在判決宣告前犯有3罪,被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產(chǎn)。法院不僅要合并執(zhí)行罰金10萬元,而且要沒收全部財產(chǎn)
  【答案】ABCD
  【考點】數(shù)罪并罰
  【解析】《刑法修正案(八)》第十條規(guī)定,將刑法第六十九條修改為:“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。
  選項A正確。甲所犯的數(shù)罪分別被判處13年、8年和15年,并罰后的總和刑期超過了35年,應(yīng)該在15年以上,25年以下判處刑罰。法院最后決定判處甲18年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。
  選項B正確。《刑法》第七十條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。據(jù)此可知,對乙應(yīng)采取“先并后減”的方式進行處罰,即將13年,6年和15年進行并罰,因其總和刑期為34年,因此,應(yīng)當在15年至20年之間確定宣告刑,最后法院判決對其執(zhí)行19年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。同時,已經(jīng)執(zhí)行的刑期應(yīng)計算在新判決決定的刑期之內(nèi)。
  選項C正確。《刑法》第七十一條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應(yīng)當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。據(jù)此可知,對丙應(yīng)采取“先減后并”的方式進行處罰,即用前次并罰后沒有執(zhí)行完的刑罰13年有期徒刑與新罪判處的15年有期徒刑進行并罰,二者相加的刑期為28年,因此,應(yīng)當在15年至20年之間確定宣告刑,最后法院判決對其執(zhí)行16年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。同時,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,不計算在新判決決定的刑期之內(nèi)。
  選項D正確。《刑法修正案》將第六十九條第二款修改為:數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。
  58.關(guān)于《刑法》分則條文的理解,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第58題)
  A.即使沒有《刑法》第二百六十九條的規(guī)定,對于犯盜竊罪,為毀滅罪證而當場使用暴力的行為,也要認定為搶劫罪
  B.即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規(guī)定,對于攜帶兇器搶奪的行為也應(yīng)認定為搶劫罪
  C.即使沒有《刑法》第一百九十六條第三款的規(guī)定,對于盜竊信用卡并在ATM取款的行為,也能認定為盜竊罪
  D.即使沒有《刑法》第一百九十八條第四款的規(guī)定,對于保險事故的鑒定人故意提供虛假的證明文件為他人實施保險詐騙提供條件的,也應(yīng)當認定為保險詐騙罪的共犯
  【答案】AB
  【考點】犯罪轉(zhuǎn)化
  【解析】選項A、B說法錯誤。《刑法》第三條規(guī)定,法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。該條的含義就包括不得類推解釋。即對于法律沒有規(guī)定此種行為為搶劫罪的,不能將之推定為搶劫罪。
  選項C說法正確。這種方式屬于“秘密竊取”他人財物,符合盜竊罪的特征,可以認定為盜竊罪。
  選項D說法正確,這里的鑒定人與犯罪人屬于共同犯罪,且和提供虛假的證明文件罪相比,保險詐騙罪屬于重罪,因此鑒定人應(yīng)當認定為保險詐騙罪的共犯。
  59.關(guān)于貨幣犯罪的認定,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第59題)
  A.以使用為目的,大量印制停止流通的第三版人民幣的,不成立偽造貨幣罪
  B.偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的,成立偽造貨幣罪
  C.將白紙冒充假幣賣給他人的,構(gòu)成詐騙罪,不成立出售假幣罪
  D.將一半真幣與一半假幣拼接,制造大量半真半假面額100元紙幣的,成立變造貨幣罪
  【答案】ABC
  【考點】貨幣犯罪
  【解析】選項A正確。《最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(簡稱《關(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋》,下同)第七條第一款規(guī)定,本解釋所稱“貨幣”是指可在國內(nèi)市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。據(jù)此可知,偽造貨幣罪要求行為人偽造的是正在流通的貨幣,如果偽造已經(jīng)停止通用的古錢、廢鈔,則不成立本罪。另外,《最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(簡稱《關(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋(二)》,下同)第五條規(guī)定,以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。據(jù)此可知,以使用為目的,大量偽造停止流通的第三版人民幣的,成立詐騙罪定罪,不成立偽造貨幣罪。
  選項B正確。《關(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋(二)》第三條第一款規(guī)定,以正在流通的境外貨幣為對象的假幣犯罪,依照刑法第一百七十條至第一百七十三條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知,偽造貨幣包括偽造正在流通的中國貨幣、外國貨幣及中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的貨幣,包括硬幣和紙幣。雖然行為人偽造的境外貨幣在我國尚無法兌換,但仍成立偽造貨幣罪。
  選項C正確。出售假幣罪是指明知是偽造的貨幣而出售的行為。即行為人出售的假幣應(yīng)該是偽造的貨幣。而行為人將白紙冒充假幣與他人進行交易的行為,是一種欺騙行為,應(yīng)成立詐騙罪而不是出售假幣罪。
  選項D錯誤。變造貨幣罪是指非法對真幣進行各種方式的加工,改變真幣的價值或者形態(tài),數(shù)額較大的行為。變造是對真幣的加工行為,故變造的貨幣與變造前的貨幣具有同一性。如果加工的程度導(dǎo)致其與真幣喪失同一性,則屬于偽造貨幣。將一半真幣與一半假幣進行拼接,制造大量半真半假面額100元紙幣的行為,成立偽造貨幣罪,而非變造貨幣罪。
  60.《刑法》第二百三十八條第一款與第二款分別規(guī)定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。”“犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。”關(guān)于該條款的理解,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第60題)
  A.第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節(jié)
  B.第二款所稱“犯前款罪,致人重傷”屬于結(jié)果加重犯
  C.非法拘禁致人重傷并具有侮辱情節(jié)的,適用第二款的規(guī)定,侮辱情節(jié)不再是法定的從重處罰情節(jié)
  D.第二款規(guī)定的“使用暴力致人傷殘、死亡”,是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡
  【答案】ABD
  【考點】非法拘禁罪、法定量刑情節(jié)
  【解析】選項A正確。法定量刑情節(jié),是指刑法明文規(guī)定的在量刑時必須予以考慮的能夠影響刑罰輕重的事實情況。因為《刑法》第二百三十八條對行為人實施“毆打、侮辱”的行為作了明文規(guī)定,因此,這種情形屬于法定的量刑情節(jié)。
  選項B正確。結(jié)果加重犯是指故意實施刑法規(guī)定的一個基本犯罪行為,由于發(fā)生了更為嚴重的結(jié)果,刑法加重其法定刑的情況。由于結(jié)果加重犯只有一個犯罪行為,只是危害結(jié)果較為嚴重,故認定為一罪。《刑法》第二百三十八條第二款的內(nèi)容,仍然沒有超出非法拘禁的范圍,而且行為人也只實施了一個犯罪行為,只是該行為造成了較為嚴重的結(jié)果,因此,才加重了處罰。
  選項C錯誤。行為人既有嚴重侮辱情節(jié),同時造成了被拘禁人的重傷的,應(yīng)在適用第二款規(guī)定的情形下加重處罰,侮辱情節(jié)仍然是法定的從重情節(jié)。
  選項D正確。如果是非法拘禁行為之內(nèi)的行為“致人傷殘、死亡”直接適用第二款前半句的規(guī)定處罰即可。
  61.下列哪些選項的行為人具有非法占有目的?( )(2011年卷二多選第61題)
  A.男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣
  B.為了燃柴取暖而竊取他人木質(zhì)家具
  C.騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司
  D.殺人后為避免公安機關(guān)識別被害人身份,將被害人錢包等物丟棄
  【答案】ABC
  【考點】犯罪目的
  【解析】非法占有即沒有合法根據(jù)的取得、控制他人的財物。不論行為人出于什么目的,只要行為人明知自己沒有權(quán)利,而在事實上控制或支配不屬于他的財物就應(yīng)認定行為人具有非法占有的目的。
  選項D錯誤。因為行為人將被害人的錢包丟棄,是為了防止公安機關(guān)識別被害人身份,而不是為了自己占有或支配,因此,不能認定行為人具有非法占有目的。
  62.關(guān)于侵占罪的認定(不考慮數(shù)額),下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第62題)
  A.甲將他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構(gòu)成侵占罪
  B.乙下車取自己行李時將后備廂內(nèi)乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構(gòu)成侵占罪
  C.丙在某大學(xué)食堂將學(xué)生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪
  D.丁受托為外出鄰居看房,將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪
  【答案】ABCD
  【考點】侵占罪
  【解析】侵占罪,是指將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還的,或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交出的行為。
  選項A說法錯誤。停放在車棚內(nèi)的自行車雖然沒有上鎖,但不屬于遺忘物,且甲也不是保管人。甲在對方不知情的情況下把自行車騎走賣掉的行為,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
  選項B說法錯誤。遺忘物,是指非基于他人本意而脫離他人占有,偶爾(即不是基于委托關(guān)系)由行為人占有或者占有人不明的財物。乘客遺忘的行李箱放在了后備廂內(nèi),應(yīng)屬于由司機或運輸公司占有的財物,而不屬于由行為人乙占有的財物,也不屬于占有人不明的財物。因此,該行李箱不屬于刑法上的遺忘物,乙將其偷偷取走的行為成立盜竊罪,而不是侵占罪。
  選項C說法錯誤。同學(xué)用于占座的手機是有主物,且非遺忘物。丙未經(jīng)他人允許而將手機拿走賣掉的行為,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
  選項D說法錯誤。鄰居僅委托丁看管房子,并沒有委托丁保管手提電腦,丁卻“將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣”,符合秘密竊取的特征,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
  63.關(guān)于貪污罪的認定,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第63題)
  A.國有公司中從事公務(wù)的甲,利用職務(wù)便利將本單位收受的回扣據(jù)為己有,數(shù)額較大。甲行為構(gòu)成貪污罪
  B.土地管理部門的工作人員乙,為農(nóng)民多報青苗數(shù),使其從房地產(chǎn)開發(fā)商處多領(lǐng)取20萬元補償款,自己分得10萬元。乙行為構(gòu)成貪污罪
  C.村民委員會主任丙,在協(xié)助政府管理土地征用補償費時,利用職務(wù)便利將其中數(shù)額較大款項據(jù)為己有。丙行為構(gòu)成貪污罪
  D.國有保險公司工作人員丁,利用職務(wù)便利編造未發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,將騙取的5萬元保險金據(jù)為己有。丁行為構(gòu)成貪污罪
  【答案】ACD
  【考點】貪污罪
  【解析】貪污罪,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。
  選項A正確。《刑法》第九十三條第二款規(guī)定,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。據(jù)此可知,在國有公司中從事公務(wù)的甲也以國家工作人員論。第九十一條規(guī)定,本法所稱公共財產(chǎn),是指下列財產(chǎn):(一)國有財產(chǎn);(二)勞動群眾集體所有的財產(chǎn);(三)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn),以公共財產(chǎn)論。據(jù)此可知,國有公司的財產(chǎn)屬于公共財物,國有公司收受的回扣依然屬于公共財物。甲利用職務(wù)便利,將公共財物(國有公司收受的回扣)據(jù)為己有,且數(shù)額較大,成立貪污罪。
  選項B錯誤。貪污罪的犯罪對象是公共財物,乙騙取的開發(fā)商的補償款不屬于《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財物。因此,乙不成立貪污罪。
  選項C正確。全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》規(guī)定,村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事土地征用補償費用的管理工作時,屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。村民委員會等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù),利用職務(wù)上的便利,非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構(gòu)成犯罪的,適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。
  選項D正確。《刑法》第一百八十三條規(guī)定,保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
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