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2010年國家司法考試刑法分則復(fù)習(xí)指導(dǎo)第四章

來源:233網(wǎng)校 2009年10月19日
  第四章貪污賄賂罪(分則第八章)
  第一節(jié)重點罪名
  1、貪污罪的認定:
  (1)主體:國家工作人員:A機關(guān)中從事公務(wù);B純國企中從事公務(wù);C非國企中受政府·純國企委派從事公務(wù);D其他從事公務(wù),人大代表·政協(xié)委員·陪審員·村委會居委會從事公務(wù)(協(xié)助政府從事行政管理事務(wù):征兵·征稅·計劃生育·公益捐款·救濟款物的發(fā)放·土地管理·土地征用款管理。)與職務(wù)侵占罪的區(qū)別:主體不同;
  (2)與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別:是否利用職務(wù)便利。
  (3)與私分國有資產(chǎn)罪。單位集體私分·基本公開·人人有份。
  2、挪用公款罪的認定:
  (1)挪用公款“歸個人使用”:A自然人使用;B個人名義挪歸其他單位使用;C單位名義挪歸單位使用+個人決定·謀取私利。
  (2)與貪污罪的區(qū)別:目的、對象不同;非法占有:A平帳的;B收入不入帳的;C拐款潛逃的;D有能力會拒不退還的。
  (3)與挪用資金罪的區(qū)別:主體不同;
  3、受賄罪認定:
  (1)為他人謀利的理解:許諾謀利即可,明示暗示、最終是否實際實現(xiàn)、合法非法均不影響謀利認定。
  (2)斡旋受賄;來源:考的美女編輯們
  (3)事后受賄;
  (4)向第三人供賄,第三人不知情的無罪,事先知情的,共犯;事后知情的,窩贓。
  (5)與非國家工作人員受賄罪區(qū)別:主體不同 考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)
  認定受賄罪中的疑難問題:最高人民法院:“關(guān)于辦理受賄案的意見”(2007-07)
  ⑴以高價賣低價買的交易形式收受請托人財物的,視為受賄。受賄額以交易時當(dāng)?shù)厥袌鰞r格與實際支付價格的差額計算。前款所列市場價格包括商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的最低優(yōu)惠價格。根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件,以優(yōu)惠價格購買商品的,不屬于受賄。
  ⑵收受請托人提供的干股的,視為受賄。干股是指未出資而獲得的股份。進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記,或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉(zhuǎn)讓的,受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時股份價值計算,所分紅利按受賄孳息處理。股份未實際轉(zhuǎn)讓,以股份分紅名義獲取利益的,實際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認定為受賄數(shù)額。來源:www.examda.com
  ⑶由請托人出資,“合作”開辦公司或者進行其他“合作”投資的,視為受賄。受賄數(shù)額為請托人給國家工作人員的出資額。
  以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤”,沒有實際出資和參與管理、經(jīng)營的,視為受賄。
  ⑷以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x,未實際出資而獲取“收益”,或者雖然實際出資,但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的,視為受賄。受賄數(shù)額,前一情形,以“收益”額計算;后一情形,以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計算。來源:www.examda.com
  ⑸通過賭博方式收受請托人財物的,構(gòu)成受賄。
  ⑹要求或者接受請托人以給特定關(guān)系人安排工作為名,使特定關(guān)系人不實際工作卻獲取所謂薪酬的,視為受賄。
  ⑺授意請托人將有關(guān)財物給予特定關(guān)系人的,視為受賄。
  特定關(guān)系人與國家工作人員通謀,共同實施前款行為的,對特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處。特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀,收受請托人財物后雙方共同占有的,以受賄罪的共犯論處。
  ⑻收受請托人房屋、汽車等物品,未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的,不影響受賄的認定。源:www.examda.com
  ⑼國家工作人員受賄后,因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處,為掩飾犯罪而退還或者上交的,不影響認定受賄罪。
  ⑽利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益之前或者之后,約定在其離職后收受請托人財物,并在離職后收受的,以受賄論處。
  利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,離職前后連續(xù)收受請托人財物的,離職前后收受部分均應(yīng)計入受賄數(shù)額。
  “特定關(guān)系人”,是指與國家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人。
  修正案七:
  十三、刑法第388條之一:“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人,通過該國家工作人員職務(wù)上的行為,或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財物或者收受請托人財物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處……
  “離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。”
  4、行賄罪
  行賄罪第389條:謀取不正當(dāng)利益是主觀要件。被勒索給財物沒有獲取不正當(dāng)利益的,不是行賄。www.Examda.CoM考試就到考試大
  第390條:被追訴前主動交待行賄罪刑的,可以減輕、免除處罰。排斥自首適用,出賣受賄人(同案犯)不是立功。
  5、非國家工作人員受賄罪·對非國家工作人員行賄罪
  (1)與受賄罪區(qū)別:主體不同:非國家工作人員:公司、企業(yè)事業(yè)單位、其他單位工作人員。
  (2)與行賄罪的區(qū)別:對象不同。
  兩高《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件的意見》(2008.11)
  二、第163條、第164條的“其他單位”,既包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設(shè)性的組織,也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當(dāng)活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊等非常設(shè)性的組織。
  三、第163條、第164條的“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”,包括國有公司、企業(yè)以及其他國有單位中的非國家工作人員。來源:
  四、醫(yī)療機構(gòu)中的國家工作人員,在醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動中,利用職務(wù)上的便利,非法收受銷售方財物,為銷售方謀取利益,是受賄。
  醫(yī)療機構(gòu)中的非國家工作人員有前款行為的,是非國家工作人員受賄。
  醫(yī)療機構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員,利用開處方的職務(wù)便利,以各種名義非法收受醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財物,為銷售方謀取利益,是非國家工作人員受賄。
  五、學(xué)校及其他教育機構(gòu)中的國家工作人員,在教材等物品的采購等活動中,利用職務(wù)上的便利,非法收受銷售方財物,為銷售方謀取利益的,是受賄。
  學(xué)校及其他教育機構(gòu)中的非國家工作人員有前款行為,是非國家工作人員受賄。考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)
  學(xué)校及其他教育機構(gòu)中的教師,利用教學(xué)活動的職務(wù)便利,以各種名義非法收受教材等物品銷售方財物,為其謀取利益的,是非國家工作人員受賄。……
  七、商業(yè)賄賂中的財物,既包括金錢和實物,也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益,如提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡(券)、旅游費用等。具體數(shù)額以實際支付的資費為準(zhǔn)。
  八、收受銀行卡的,不論受賄人是否實際取出或者消費,卡內(nèi)的存款數(shù)額一般應(yīng)全額認定為受賄數(shù)額。使用銀行卡透支的,如果由給予銀行卡的一方承擔(dān)還款責(zé)任,透支數(shù)額也應(yīng)當(dāng)認定為受賄數(shù)額。
  九、在行賄犯罪中,“謀取不正當(dāng)利益”,是指行賄人謀取非法利益,或者要求對方違反法規(guī)、行業(yè)規(guī)范提供幫助或者方便條件。在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購等商業(yè)活動中,違背公平原則,給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的,屬于“謀取不正當(dāng)利益”。……
  十一、非國家工作人員與國家工作人員通謀,共同收受他人財物,構(gòu)成共同犯罪的,根據(jù)雙方利用職務(wù)便利的具體情形分別定罪追究刑事責(zé)任:
  (1)利用國家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益的,以受賄罪追究刑事責(zé)任。來源:考的美女編輯們
  (2)利用非國家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益的,以非國家工作人員受賄罪追究刑事責(zé)任。
  (3)分別利用各自的職務(wù)便利為他人謀取利益的,按照主犯的犯罪性質(zhì)追究刑事責(zé)任,不能分清主從犯的,可以受賄罪追究刑事責(zé)任。
  普通罪名
  ⑴單位受賄罪;⑵介紹賄賂罪→與行賄罪·受賄罪共犯的區(qū)別;⑶巨額財產(chǎn)來源不明罪。

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