一、概述
（一）公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，屬于我國(guó)法人分類中的企業(yè)法人。注意，在我國(guó)法定公司分類中不包括無(wú)限公司和兩合公司（但是存在實(shí)質(zhì)的對(duì)應(yīng)類型企業(yè)：普通合伙、有限合伙）。
公司是主體中的人主體中的法人主體。
思考：
A、公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義，無(wú)需審批，只需工商登記，除非法定情形例如外企的公司； 來(lái)源：www.examda.com
募集設(shè)立股份公司，證監(jiān)會(huì)的審批是什么性質(zhì)的行為呢？審批證券公開(kāi)發(fā)行的行為
B、公司的社團(tuán)性在一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司上面是如何體現(xiàn)的？體現(xiàn)在有董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，雖無(wú)股東會(huì)
公司具有獨(dú)立法人資格。
思考：
公司人格與自然人人格的相似性： 來(lái)源：考試大的美女編輯們
公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有三獨(dú)屬性：
1、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)【財(cái)產(chǎn)獨(dú)】
2、并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利【名義獨(dú)】→是人，名義就具有獨(dú)立性
3、并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任【責(zé)任獨(dú)】→公司存在雙重納稅問(wèn)題，合伙與個(gè)人獨(dú)資不存在
公司的股東一旦把自己的投資財(cái)產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對(duì)股東投入的財(cái)產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含以下三點(diǎn)：公司應(yīng)以它的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東不對(duì)公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時(shí)，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。
（二）公司權(quán)利能力和行為能力
（1）轉(zhuǎn)投資及擔(dān)保的限制。
公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
思考：
A、合伙企業(yè)法第二條規(guī)定，法人可以投資各種類型合伙企業(yè)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，如何理解？
B、法人和自然人充當(dāng)普通合伙人，承擔(dān)無(wú)限責(zé)任是一種怎樣的情形呢？
C、公司目前還有沒(méi)有不能參與承擔(dān)連帶責(zé)任的企業(yè)類型呢？→個(gè)人合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)
D、哪些法人不能擔(dān)當(dāng)普通合伙人？
國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司（代表公共利益）、公益性事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體不可以為普通合伙人；但是，可以為有限合伙人。
另外，第十六條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司為公司【股東或者實(shí)際控制人】提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。
公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。（超過(guò)也有效，章程不約束債權(quán)人。）
總結(jié)：
1、對(duì)外擔(dān)保董股決議，對(duì)內(nèi)擔(dān)保股決議 來(lái)源：www.examda.com
2、對(duì)內(nèi)擔(dān)?？赡苎谏w的是變相撤資行為，損害股東利益
★3、對(duì)內(nèi)擔(dān)保例外：證券公司對(duì)內(nèi)擔(dān)保禁止→高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)
★4、對(duì)外擔(dān)保例外：上市公司上市一年內(nèi)擔(dān)保額超資產(chǎn)額30%，必須股決議，經(jīng)過(guò)出席會(huì)議股東表決權(quán)三分之二同意
★5、對(duì)內(nèi)擔(dān)保限制：接受擔(dān)保的股東以及關(guān)聯(lián)股東都應(yīng)當(dāng)回避，由無(wú)關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)
?。?）公司舉債的限制。
發(fā)行公司債券的公司，其累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％
總結(jié)：
A、發(fā)行公司債券的公司類型不做限制，但是有凈資產(chǎn)的數(shù)額要求：
有限公司：6000萬(wàn)；股份公司：3000萬(wàn)；
B、何為凈資產(chǎn)？
累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％，如何理解？ 請(qǐng)?jiān)L問(wèn)考試大網(wǎng)站http://www.examda.com/
→如凈資產(chǎn)額1個(gè)億，已經(jīng)發(fā)行4千萬(wàn)，還了2千萬(wàn)，還可以發(fā)行2千萬(wàn)。
?。ㄈ┕镜姆诸?nbsp;
1、以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無(wú)限責(zé)任公司（對(duì)應(yīng)普通合伙企業(yè)）、兩合公司（對(duì)應(yīng)有限合伙企業(yè)）、股份兩合公司（我國(guó)沒(méi)有此類型）、有限責(zé)任公司、股份有限公司。
總結(jié)：
A、有限公司和股份公司的區(qū)別：
→后者的注冊(cè)資本要進(jìn)行等額拆分，并印刷股票。注冊(cè)資本等于股票的面額總量。
→增資就是增加股票，減資就要回購(gòu)銷毀股票（10日內(nèi)銷毀），以確保與注冊(cè)資本相等。
注冊(cè)資本=股票面額總量=股本總額；股本就是股票面額
B、有限和股份公司的出資憑證區(qū)別：
→出資證明書(shū)（反映出資額）與股票（反映股份比例）
→股份是專用于股份公司的屬性
→兩類公司通用概念：股權(quán)
2、以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。
設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒(méi)有自己獨(dú)立的名稱，沒(méi)有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。 來(lái)源：考試大的美女編輯們
子公司與分公司的區(qū)別：
1、法律地位
子公司：雖受母公司實(shí)際控制，但具有獨(dú)立的法人人格，在工商部門(mén)領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱和章程，以自己名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
分公司：不具有獨(dú)立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無(wú)自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。
注意：分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見(jiàn)》第40條，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨(dú)立的締約能力。
2、責(zé)任承擔(dān)
子公司： 以其自身財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，與母公司互不連帶，除出資人（即子公司的各股東）出資不實(shí)或有抽逃資金，以及公司人格否認(rèn)的情形下，債權(quán)人不得就未得清償部分向出資人追償。
分公司： 業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形時(shí)，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司（總公司）承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時(shí)，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。但是要特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個(gè)人格，由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。
3、設(shè)立方式
子公司：由一個(gè)股東（一人有限責(zé)任公司）或者兩個(gè)以上股東按照公司法規(guī)定的公司設(shè)立條件和方式投資設(shè)立。
分公司：總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)。
4、對(duì)母公司/總公司的投資限制 考試大論壇
子公司：公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
分公司：總公司對(duì)分公司的投入原則上不受限制。注意：依照《商業(yè)銀行法》第19條第二款，商業(yè)銀行撥付其子公司運(yùn)營(yíng)資金的總和不得超過(guò)總行資本金總額的60％。
（法人人格否認(rèn)常適用于母子公司之間的案件）
思考：
A、給予分公司獨(dú)立訴訟資格的原因？例如工商銀行的總分支機(jī)構(gòu)。
→是為了在法院間公平分配審判任務(wù)去考慮
B、母公司和子公司的關(guān)系：
→母是子的股東，子公司一般分為分為全資和控股公司
C、母公司全資設(shè)立的子公司是什么公司？最少出資多少？出資怎樣到位，一次性還是分期？
→一人公司；10萬(wàn)；1次性到位
D、母為子擔(dān)保，誰(shuí)來(lái)決議？
→對(duì)外，董股決議
E、子為母擔(dān)保，誰(shuí)來(lái)決議？若子公司為全資的一人公司的話，則不得對(duì)母公司擔(dān)保，原因？
→對(duì)內(nèi)，股決議；
→對(duì)內(nèi)擔(dān)保限制：接受擔(dān)保股東不得參與表決，由無(wú)關(guān)聯(lián)股東表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。是為關(guān)聯(lián)股東回避制度。
那么，該種子公司可否對(duì)外為其他主體擔(dān)保呢？
→可以
F、母公司對(duì)外負(fù)債，可否執(zhí)行它對(duì)子公司的出資？可執(zhí)行什么?
→不可以；可以執(zhí)行股權(quán)和收益
子公司對(duì)外負(fù)債，可否執(zhí)行母公司的財(cái)產(chǎn)呢？什么情形下可以？
→不可以；人格否認(rèn)時(shí)連帶責(zé)任
【例題】
甲乙丙三人一起設(shè)立了A公司，乙和A后來(lái)又共同出資設(shè)立B公司，可否？
→可以
A、B可否再共同出資設(shè)立C公司呢？
→可以
?。ㄋ模┕镜脑O(shè)立 （2/0:00）
公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別
第一，公司設(shè)立是一種多方法律行為（又叫合同行為，一人公司除外），而公司成立是一種事實(shí)狀態(tài)（無(wú)意思表示因素）和法律后果。
第二，設(shè)立是過(guò)程，成立是結(jié)果。
第三，設(shè)立階段公司不享有法人資格，不能以公司法人名義進(jìn)行法律行為（但可以公司籌建處的名義進(jìn)行籌備活動(dòng)，不能從事交易活動(dòng)），公司成立后可以以自己名義進(jìn)行法律行為。
第四，公司設(shè)立階段產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)暫時(shí)由設(shè)立人或發(fā)起人承擔(dān)，公司成立后由公司繼受，因此如公司最終沒(méi)有成立，則應(yīng)由設(shè)立人或發(fā)起人承擔(dān)。公司成立后的法律行為由公司承擔(dān)。
（五）公司的章程
?。?）概念與效力
章程是公司必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件。
→必須登記，必須公示
→章程的效力只及于公司自身
?。?）訂立與變更
公司章程的訂立通常有兩種方式：
一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制訂公司章程，否則，公司章程不得生效；
→發(fā)起設(shè)立的方式
二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制訂公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制訂方式。
→募集設(shè)立的方式
章程變更登記是對(duì)抗要件，不是生效要件。
→章程經(jīng)簽字即生效，不登記不得對(duì)抗第三人。
相關(guān)推薦：
