第三節(jié)　中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　（一）設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件

　　設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)），應(yīng)當(dāng)符合國家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定。

　　國家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：（1）產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。（2）技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　（二）設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　1.由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件。

　　2.審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。

　　3.辦理工商登記。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

　　二、合作企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　（一）合作企業(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本，為設(shè)立合作企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的、合作各方認(rèn)繳的出資額之和。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　合作企業(yè)的投資總額為按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　（二）合作企業(yè)的投資和合作條件

　　1.合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，并對該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔(dān)保。

　　2.合作各方的出資比例。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%.

　　3.合作各方的出資期限。合作各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

　　4.合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　三、合作企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　（一）合作企業(yè)的組織形式

　　具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司；不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　（二）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　董事會或者聯(lián)合管理委員會的成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照各自的投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事會或者聯(lián)合管理委員會成員由合作各方自行委派或者撤換。中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事或者委員每屆任期不得超過3年，任期屆滿可以連任。

　　下列事項(xiàng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；（4）合作企業(yè)的解散；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；（6）合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項(xiàng)。

　　合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負(fù)責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負(fù)責(zé)。

　　合作企業(yè)成立后，經(jīng)合作各方一致同意，可以委托合作一方進(jìn)行經(jīng)營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作各方以外的第三人經(jīng)營管理。

　　四、合作企業(yè)的經(jīng)營管理

　　（一）合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合作企業(yè)合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。

　　（二）合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請先行回收其投資。

　　外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合下列條件：（1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。（2）對于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（5）外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　五、合作企業(yè)的合作期限、解散和清算

　　（一）合作企業(yè)的合作期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。

　　合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在距合作期限屆滿的180日前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，合作企業(yè)可以延長合作期限。

　　合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依照有關(guān)法律規(guī)定向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。

　　（二）合作企業(yè)的解散

　　合作企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法予以解散。

　　（三）合作企業(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。

　　第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的設(shè)立

　　（一）設(shè)立外資企業(yè)的條件

　　設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。

　　申請?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；（2）危及中國國家安全的；（3）違反中國法律、法規(guī)的；（4）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（5）可能造成環(huán)境污染的。

　　（二）設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

　　1.提出申請。外國投資者應(yīng)先向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報(bào)告，收到報(bào)告的人民政府簽署意見后，由外國投資者通過外資企業(yè)所在地的人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。

　　2.審批機(jī)關(guān)審批。

　　3.辦理工商登記。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為該企業(yè)成立日期。

　　二、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　（一）外資企業(yè)的注冊資本

　　外資企業(yè)的注冊資本為外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例參照中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

　　（二）外國投資者的出資

　　1.外國投資者的出資方式。外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求：（1）外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的；（2）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國際市場正常價(jià)格。

　　外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：（1）外國投資者自己所有的；（2）該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%.

　　2.外國投資者的出資期限。外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15% ，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。

　　外國投資者未依法繳付各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

　　三、外資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)會計(jì)管理

　　（一）外資企業(yè)的組織形式

　　外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　（二）外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國投資者自行設(shè)置。

　　外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會并推選出董事長。董事長是企業(yè)的法定代表人。

　　（三）外資企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)管理

　　外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。

　　外資企業(yè)以前會計(jì)年度的虧損未彌補(bǔ)前，不得分配利潤。外資企業(yè)以前會計(jì)年度未分配的利潤，可與本會計(jì)年度可供分配的利潤一并分配。

　　外資企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表和清算會計(jì)報(bào)表，以及中國注冊會計(jì)師出具的報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

　　四、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算

　　（一）外資企業(yè)的經(jīng)營期限

　　外資企業(yè)的經(jīng)營期限，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180日前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送延長經(jīng)營期限的申請書，審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，外資企業(yè)可以延長經(jīng)營期限。

　　（二）外資企業(yè)的終止

　　外資企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法予以終止。

　　（三）外資企業(yè)的清算

　　外資企業(yè)宣告終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。外資企業(yè)的清算應(yīng)由外資企業(yè)提出清算程序、原則和清算委員會人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。

　　外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額或剩余財(cái)產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應(yīng)當(dāng)依照中國稅法繳納所得稅。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

　　本章大綱與07年相比的變化在于：“合營企業(yè)投資者分期出資的總期限的規(guī)定”已經(jīng)在今年的大綱中刪除。學(xué)習(xí)中請重點(diǎn)注意：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)；合營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限；合營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)；合作企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。