(六)入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。

　　(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　這里有兩種情況：①入伙人在入伙前承諾對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。②如果另有約定，只是對(duì)內(nèi)有效，不能對(duì)抗外部的第三人(債權(quán)人)。

　　【考題·判斷題】合伙企業(yè)新入伙的合伙人只對(duì)其入伙后的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(　)(2004年考題)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是入伙。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【例題·判斷題】李某于2006年加入某合伙企業(yè)，入伙時(shí)與原合伙企業(yè)簽訂合伙協(xié)議，約定其對(duì)入伙前的合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。2007年，合伙企業(yè)外的趙某向該合伙企業(yè)追討2005年的一筆貨款，要求李某承擔(dān)連帶償債責(zé)任。李某應(yīng)該承擔(dān)連帶償債責(zé)任。(　)

　　『正確答案』√

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是合伙企業(yè)入伙的規(guī)定。如果入伙人與原合伙人約定其對(duì)入伙前的合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，這種約定不能對(duì)抗第三人(債權(quán)人)，但對(duì)內(nèi)有效。李某承擔(dān)償債責(zé)任后，可以依據(jù)合伙協(xié)議向其他合伙人追償。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙;二是法定退伙。

　　對(duì)于退伙應(yīng)注意以下問題：

　?、僮栽竿嘶锔鶕?jù)合伙協(xié)議是否約定了合伙期限而有所區(qū)別。

　　②合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　?、鄢仨氁?jīng)其他合伙人一致同意。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合伙人當(dāng)然退伙的情形是(　)。(2006年考題)

　　A.合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中有侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為

　　B.合伙人未履行出資義務(wù)

　　C.合伙人被法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額

　　D.合伙人因重大過失給合伙企業(yè)造成損失

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是法定退伙。法定退伙分為當(dāng)然退伙和除名兩類。C選項(xiàng)屬于當(dāng)然退伙。

　　【考題·單選題】根據(jù)新頒布《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不符合普通合伙企業(yè)合伙人當(dāng)然退伙情形的是(　)。(2007年考題)

　　A.合伙人喪失償債能力

　　B.合伙人被宣告破產(chǎn)

　　C.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

　　D.合伙人未履行出資義務(wù)

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是當(dāng)然退伙。選項(xiàng)D是屬于除名的情形。

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)協(xié)議未約定合伙企業(yè)合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前一定期間通知其他合伙人。該期間的是(　)。(2008年考題)

　　A.10日

　　B.15日

　　C.30日

　　D.60日

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是普通合伙企業(yè)通知退伙。根據(jù)規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不屬于合伙人當(dāng)然退伙的情形是(　)。(2009年考題)

　　A.作為合伙人的法人被宣告破產(chǎn)

　　B.合伙人未履行出資義務(wù)

　　C.合伙人個(gè)人喪失償債能力

　　D.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是合伙人當(dāng)然退伙的情形。根據(jù)規(guī)定，合伙人未履行出資義務(wù)的，屬于除名的情形，因此選項(xiàng)B正確。選項(xiàng)A、C、D均屬于當(dāng)然退伙的情形。

　　(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時(shí)退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動(dòng)。分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承;二是退伙結(jié)算。

　　合伙人退伙以后，并不能解除對(duì)于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【考題·多選題】甲是合伙企業(yè)合伙人，因病身亡，其繼承人只有乙。關(guān)于乙繼承甲的合伙財(cái)產(chǎn)份額的下列表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有(　)。(2006年考題)

　　A.乙可以要求退還甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

　　B.乙只能要求退還甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

　　C.乙因繼承而當(dāng)然成為合伙企業(yè)的合伙人

　　D.經(jīng)其他合伙人同意，乙因繼承而成為合伙企業(yè)的合伙人

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是退伙的效果。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，該合伙人的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。如果合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財(cái)產(chǎn)份額。

　　【例題·單選題】張某是一普通合伙企業(yè)的合伙人，因車禍被撞成植物人，后被依法宣告為無民事行為能力人，其他合伙人不同意將其轉(zhuǎn)為有限合伙人。據(jù)此，張某當(dāng)然退伙的日期應(yīng)是(　)。

　　A.全體合伙人同意其退伙之日

　　B.過半數(shù)合伙人同意其退伙之日

　　C.發(fā)生車禍被撞成植物人之日

　　D.依法宣告為無民事行為能力人之日

　　『正確答案』D

　　『答案解析』《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。應(yīng)當(dāng)注意的是，是否為無民事行為能力人必須經(jīng)過法院的認(rèn)定，故宣告之日方為條文中所規(guī)定的“實(shí)際發(fā)生之日”。

　　【例題·多選題】依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列情形中，屬于普通合伙人可以經(jīng)其他合伙人一致決議而被除名的情形有(　)。

　　A.甲合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中有貪污合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為

　　B.乙合伙人尚有部分出資尚未繳付

　　C.丙合伙人個(gè)人喪失償債能力

　　D.丁合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)的同時(shí)參加了另一同類營(yíng)業(yè)的合伙組織

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務(wù);②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。據(jù)此，A、D兩項(xiàng)表述屬于本規(guī)定第三項(xiàng)所規(guī)定的情形，構(gòu)成除名退伙原因。B項(xiàng)不選，乙尚有部分出資未繳付并不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。C項(xiàng)不選，丙個(gè)人喪失償債能力，應(yīng)導(dǎo)致丙當(dāng)然退伙，屬當(dāng)然退伙的情形，而不構(gòu)成除名退伙的原因。