第五節 股份有限公司的設立和組織機構
一、股份有限公司的設立
(一)股份有限公司的設立方式
1.發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。以發起設立方式設立的股份有限公司，在其發行新股之前，其全部股份都由發起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發起人。
2.募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。法律對采用募集設立方式設立公司規定了較為嚴格的程序。
(兩種設立方式在“設立過程中”有許多不同之處，公司成立以后沒有不同)
(二)股份有限公司的設立條件
1.發起人符合法定人數。
(1)發起人是指依法籌辦創立股份有限公司事務的人。發起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國公民，也可以是外國公民。
(2)設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。
(3)股份有限公司發起人承擔公司籌辦事務。發起人應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。
2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。
(1)股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。
①股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發起人自公司成立之日起2年內繳足;其中，投資公司可以在5年內繳足。(發起方式，出資期限與有限公司相同)在繳足前，不得向他人募集股份。
②股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。(募集方式，必須是“實收”，不得分期繳納)
(2)發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。全體發起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3.股份發行、籌辦事項符合法律規定。
4.發起人制訂公司章程，采用募集方式設立的須經創立大會通過。
(1)對于以發起設立方式設立的股份有限公司，由全體發起人共同制定公司章程;
(2)對于以募集設立方式設立的股份有限公司，發起人制定的公司章程，還應當經有其他認股人參加的創立大會。以出席會議的認股人所持表決權的半數以上通過，方為有效。
5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。
6.有公司住所。
【考題·單選題】(2010年)下列各項中，符合《公司法》關于股份有限公司設立規定的是( )。
A.甲公司注冊資本擬為人民幣300萬元
B.乙公司由一名發起人認購公司股份總額的35%，其余股份擬全部向特定對象募集
C.丙公司的全部5名發起人均為外國人，其中3人長期定居北京
D.丁公司采用募集方式設立，發起人認購的股份分期繳納，擬在公司成立之日起2年內繳足
『正確答案』C
『答案解析』(1)根據規定，股份有限公司注冊資本最低限額為500萬元，選項A錯誤;(2)根據規定，股份有限公司的發起人為2～200人，選項B錯誤;(3)募集設立的股份有限公司注冊資本為實收股本總額，不得分期出資，選項D錯誤。
(三)股份有限公司的設立程序
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發起設立 |
（1）發起人書面認足公司章程規定其認購的股份。 |
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募集設立 |
（1）發起人認購股份。發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%；但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。 |
【例題·多選題】甲、乙、丙準備注冊成立一家股份有限公司，擬定的注冊資本為5000萬元，下列情形中，符合法律規定的有( )。
A.采取發起設立方式，首次出資1500萬元
B.采取發起設立方式，首次出資1750萬元
C.采取募集方式設立，發起人認購1500萬元
D.采取募集方式設立，發起人認購1750萬元
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點是股份有限公司出資。采取發起設立方式設立的，公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%;采取募集方式設立的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。選項C發起人認購數額不足35%。
【例題·多選題】下列關于創立大會的表述中符合公司法規定的是( )。
A.發起人應當在股款繳足之日起60日內主持召開公司創立大會
B.發起人未按期召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還
C.創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行
D.創立大會對通過公司章程作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權2/3以上通過。
『正確答案』BC
『答案解析』本題考核點是創立大會的相關規定。根據我國《公司法》規定，A選項中發起人應當在股款繳足之日起30日內主持召開公司創立大會，而不是60日。D選項中創立大會對通過公司章程作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過，而不是2/3以上。
(四)股份有限公司發起人承擔的責任
1.公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任;
2.公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;
3.在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。
【例題·單項題】甲、乙等八家企業籌劃建立股份有限公司，發起人甲企業作為出資的廠房需要裝修。于是，由乙企業負責成立股份有限公司籌建處，專門定做了一批裝飾材料，價值140萬元。如果公司無法成立，承擔140萬元裝飾材料費的方案正確的是( )。
A.甲企業承擔
B.乙企業承擔
C.全體發起人承擔連帶承擔
D.全體發起人按出資比例承擔
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點是股份有限公司發起人的責任。股份有限公司不能成立時，發起人對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。
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