二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
(一)股東大會
1.股東大會的性質(zhì)和組成
股份有限公司的股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司的股東大會由全體股東組成，公司的任何一個股東，無論其所持股份有多少，都是股東大會的成員。
2.股東大會的職權(quán)
(1)股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)的規(guī)定基本相同。
(2)上市公司的股東大會還有權(quán)對公司聘用、解聘會計(jì)師事務(wù)所作出決議;審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東的提案;審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)。
3.股東大會的形式
股東大會分為年會與臨時大會。股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：
(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時;
(①按《公司法》，5人至19人，3人時“肯定”應(yīng)當(dāng)召開;②按章程，例如規(guī)定9人，5人就要召開)
(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時;
(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請求時;
(4)董事會認(rèn)為必要時;
(5)監(jiān)事會提議召開時;
(6)公司章程規(guī)定的其他情形。
【考題·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有( )。(2007年考題)
A.董事人數(shù)減至4人
B.監(jiān)事陳某提議召開
C.最大股東李某請求召開
D.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬元
『正確答案』AC
『答案解析』本題考核點(diǎn)是股東大會的會議制度。本題中，選項(xiàng)A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開臨時股東大會;選項(xiàng)C最大股東李某持有股份超過了10%，因此可以單獨(dú)提議召開臨時股東大會。
4.股東大會的召開
(1)股東大會會議由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
(2)董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
注意“連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份”的含義，連續(xù)90日的含義是90中不能出現(xiàn)間斷，單獨(dú)或者合計(jì)的含義是幾個股東合并計(jì)算。
(3)召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。
(4)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。
(5)股東大會不得對召開會議的通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
5.股東大會的決議
(1)股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
(2)股東大會對普通事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。(法定，與有限公司不同。對有限公司，除《公司法》有規(guī)定的外，股東會對普通事項(xiàng)作出決議的方式由公司章程規(guī)定。)
(3)股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。(特別決議事項(xiàng)的通過，與有限公司不同的是：①有限公司是“代表”2/3以上表決權(quán);②股份公司是“出席會議的”股東所持表決權(quán)的2/3)
【考題·單選題】某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開股東大會對與另一公司合并的事項(xiàng)作出決議。在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中，能使決議得以通過的是( )。(2005年考題)
A.出席大會的股東共持有2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意
B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意
C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意
D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點(diǎn)為股東大會會議制度。對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題只有C選項(xiàng)1300÷1800≈0.72>2/3，可以通過特別決議。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東大會所作的下列決議中，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過的有( )。(2005年考題)
A.公司合并決議
B.公司分立決議
C.修改公司章程決議
D.批準(zhǔn)公司年度預(yù)算方案決議
『正確答案』ABC
『答案解析』本題考核點(diǎn)為股東大會會議制度。對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【考題·判斷題】股份有限公司股東大會作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會議的2/3以上的股東通過。( )(2008年考題)
『正確答案』×
『答案解析』本題考核點(diǎn)是股份有限公司的特別決議。根據(jù)規(guī)定，股東大會作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)過出席會議的股東“所持表決權(quán)”的2/3以上通過。
(3)《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。
所謂“重大資產(chǎn)”，通常是指公司轉(zhuǎn)讓、受讓的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、主營業(yè)務(wù)收入三項(xiàng)指標(biāo)中的任意一項(xiàng)指標(biāo)，占公司最近一個會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并報(bào)表的相對應(yīng)指標(biāo)的50%以上的資產(chǎn)。
(4)股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實(shí)行累積投票制。(也可以不實(shí)行，按章程)
關(guān)于累積投票制，注意以下幾點(diǎn)：
?、倮鄯e投票制僅用于上市公司選舉董事、監(jiān)事，其他選舉不適用。
?、谄胀ㄍ镀敝婆c累積投票制的區(qū)別是：普通投票制每一股份有一表決權(quán);累積投票制每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，即股份數(shù)乘以應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
(5)股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書并保存。
(二)董事會、經(jīng)理
1.董事會的性質(zhì)和組成
(1)股份有限公司的董事會是股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對股東大會負(fù)責(zé)。(有限公司可以不設(shè)，股份公司必須設(shè))
(2)股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。(注意，是“可以”有，也可也沒有)董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(3)股份有限公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。
【考題·單選題】下列公司組織機(jī)構(gòu)中關(guān)于公司職工代表的表述中，不符合《公司法》規(guī)定的是( )。(2007年考題)
A.股份有限公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)包括公司職工代表
B.股份有限公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當(dāng)包括公司職工代表
C.國有獨(dú)資公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)包括公司職工代表
D.國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當(dāng)包括公司職工代表
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點(diǎn)是公司董事會的組成。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司董事會成員中“可以”包括公司職工代表，因此選項(xiàng)A的說法錯誤。
2.董事會的職權(quán)
股份有限公司董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)的規(guī)定基本相同。
3.董事會的召開
(1)董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
(2)董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù);副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事履行職務(wù)。
(3)董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。
【相關(guān)考點(diǎn)】合營企業(yè)董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。
4.董事會的決議
(1)董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票，即每個董事只能享有一票表決權(quán)。(對有限公司，除《公司法》有規(guī)定的外，董事會作出決議的方式由公司章程規(guī)定。不一定一人一票，例如，可以規(guī)定董事長有兩票)
(2)董事會會議，應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。(“書面委托其他董事”的含義是：①委托人必須出具書面委托書;②被委托人必須是本公司的董事。)董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
【相關(guān)考點(diǎn)】合營企業(yè)董事不能出席董事會會議的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
(3)董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
【考題·單選題】(2010年)某上市公司董事會成員共9名，監(jiān)事會成員共3名。下列關(guān)于該公司董事會召開的情形中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。
A.經(jīng)2名董事提議可召開董事會臨時會議
B.公司董事長、副董事長不能履行職務(wù)時，可由4名董事共同推舉1名董事履行職務(wù)
C.經(jīng)2名監(jiān)事提議可召開董事會臨時會議
D.董事會每年召開2次會議，并在會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事
『正確答案』D
『答案解析』根據(jù)規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議;因此，A選項(xiàng)、C選項(xiàng)表述錯誤。根據(jù)規(guī)定，董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù);副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù);因此，B選項(xiàng)表述錯誤。
5.經(jīng)理
股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。股份有限公司經(jīng)理的職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)的規(guī)定基本相同。公司董事會可以決定由董事會成員兼任公司經(jīng)理。
【考題·單選題】(2008年)某股份有限公司共有甲、乙、丙、丁、戊、己、庚七位董事。某次董事會會議，董事甲、乙、丙、丁、戊、己參加，庚因故未能出席，也未書面委托其他董事代為出席。該次會議通過一項(xiàng)違反法律規(guī)定的決議，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。該次會議的會議記錄記載，董事戊在該項(xiàng)決議表決時表明了異議。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，應(yīng)對公司負(fù)賠償責(zé)任的董事是( )。
A.董事甲、乙、丙、丁、戊、己、庚
B.董事甲、乙、丙、丁、戊、己
C.董事甲、乙、丙、丁、己、庚
D.董事甲、乙、丙、丁、己
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點(diǎn)是股份有限公司董事會的會議制度。根據(jù)規(guī)定，董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失時，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表示異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。本題董事戊在該次會議上曾就該項(xiàng)決議表決時表示了異議，并且在董事會會議記錄中，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;庚因故未出席也未書面委托其他董事代為出席，并沒有參與該事項(xiàng)的決議，因此也不承擔(dān)責(zé)任。
【例題·多選題】某股份有限公司董事會由9名董事組成，下列情形中，能使董事會決議得以順利通過的有( )。
A.5名董事出席會議，一致同意
B.7名董事出席會議，4名同意
C.5名董事出席會議，4名同意
D.9名董事出席會議，5名同意
『正確答案』AD
『答案解析』本題考核點(diǎn)是股份有限公司董事會會議制度。董事會決議必須經(jīng)全體董事(不是出席會議)的過半數(shù)通過。本題董事會有9名董事，通過決議至少要有5名董事同意。
【例題·簡答題】某股份有限公司于2006年3月28日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論的有關(guān)問題如下：
(1)公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事王某、張某、李某、陳某;董事何某、孫某、肖某因事不能出席會議，其中：孫某電話委托董事王某代為出席會議并表決，肖某委托董事會秘書楊某代為出席會議并表決。
(2)根據(jù)總經(jīng)理提名，出席本次會議的董事討論并一致同意，聘任顧某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予顧某年薪10萬元;董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，董事張某反對，其他董事表示同意。
(3)該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。
要求：
(1)根據(jù)本題(1)所述內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?
董事孫某、肖某委托他人出席該次董事會會議是否有效?請分別說明理由。
(2)根據(jù)本題(2)所述內(nèi)容，董事會通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定?請分別說明理由。
(3)指出本題(3)所述內(nèi)容中不規(guī)范之處，并說明理由。
『正確答案』
(1)出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。
董事孫某電話委托董事王某代為出席會議并表決不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。
董事肖某委托董事會秘書楊某代為出席會議并表決不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。
(2)首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，該事項(xiàng)屬于董事會職權(quán)范圍。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部設(shè)置方案不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。公司董事由7人組成，董事張某反對，何某未出席，孫某、肖某委托不合法，實(shí)際只有3名董事同意，未經(jīng)全體董事的過半數(shù)。
(3)該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
(三)監(jiān)事會
股份有限公司依法應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。(有限責(zé)任公司可以不設(shè)立，股份有限公司必須設(shè)立)
1.監(jiān)事會的組成
(1)股份有限公司監(jiān)事會成員不得少于3人，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。(股份公司監(jiān)事會“必須”有職工代表)監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(2)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
(3)監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
2.監(jiān)事會的職權(quán)
股份有限公司監(jiān)事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司監(jiān)事會的職權(quán)的規(guī)定基本相同。
3.監(jiān)事會的召開
(1)監(jiān)事會設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
(2)監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
(3)監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
【考題·單選題】(2003年)下列有關(guān)股份有限公司監(jiān)事會組成的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是( )。
A.監(jiān)事會成員必須全部由股東大會選舉產(chǎn)生
B.監(jiān)事會中必須有職工代表
C.未擔(dān)任公司行政管理職務(wù)的公司董事可以兼任監(jiān)事
D.監(jiān)事會成員任期為3年，不得連選連任
『正確答案』B
『答案解析』本題考核點(diǎn)為股份有限公司監(jiān)事。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。
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