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1課程：2023年法考至尊班：?應(yīng)試實(shí)力派講師授課?
班主任全程督學(xué)?4輪復(fù)習(xí)主客一體 1、關(guān)于仲裁的程序，下列說法正確的是()
A、組成仲裁庭的3名仲裁員可能均由仲裁委員會(huì)主任指定
B、組成仲裁庭的3名仲裁員可能均由當(dāng)事人共同選定
C、仲裁員回避后，應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會(huì)主任另行指定仲裁員，當(dāng)事人可以申請(qǐng)已經(jīng)進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行
D、仲裁員回避后，已經(jīng)進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會(huì)決定
參考答案：A
參考解析：關(guān)于仲裁庭的組成方式，首先由當(dāng)事人各自選擇或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員，然后由當(dāng)事人共同選定或者共同委托主任指定1名仲裁員作為首席仲裁員。可知仲裁中3名仲裁員可能均由仲裁委員會(huì)主任指定，即前兩名由當(dāng)事人各自委托主任指定，首席仲裁員由當(dāng)事人共同委托主任指定，A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)中雖然3名仲裁員均可能由當(dāng)事人選定，但前兩名是各自選定，首席仲裁員才是共同選定，表述說均由當(dāng)事人共同選定是錯(cuò)誤的。C、D選項(xiàng)是關(guān)于仲裁員回避的后果的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人按照仲裁員的產(chǎn)生方式重新選定仲裁員或者委托主任指定仲裁員，而不能由仲裁委員會(huì)主任直接另行指定，C表述錯(cuò)誤。關(guān)于仲裁員回避后，已經(jīng)進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行應(yīng)當(dāng)由仲裁庭決定，當(dāng)然當(dāng)事人也可以向仲裁庭提出申請(qǐng)，而D選項(xiàng)中決定主體是仲裁庭而不是仲裁委員會(huì)，表述錯(cuò)誤。注意與民事訴訟的區(qū)別，民事訴訟中，審判人員回避后，已經(jīng)進(jìn)行的訴訟程序不需要重新進(jìn)行。
2、2013年2月，顧某向唐某借款2萬元，約定1年后還本付息。債務(wù)到期后顧某并未歸還，唐某礙于情面也未催其還款。2017年9月，唐某突然因病過世，2018年5月,唐某的獨(dú)生子小唐向法院起訴，要求顧某歸還借款。關(guān)于本案，下列哪一項(xiàng)說法是錯(cuò)誤的?（）
A、法院應(yīng)當(dāng)依法受理該案
B、顧某可以原告訴請(qǐng)超過訴訟時(shí)效為由提起反訴
C、小唐應(yīng)為本案的適格原告
D、原告應(yīng)承擔(dān)顧某借款事實(shí)的證明責(zé)任
參考答案：B
參考解析：《民事訴訟法解釋》第219條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。據(jù)此，本案雖已過訴訟時(shí)效，小唐起訴法院應(yīng)當(dāng)受理。A選項(xiàng)說法正確，不當(dāng)選。反駁是指被告針對(duì)原告提出的訴訟請(qǐng)求和理由，從實(shí)體上和程序上、從事實(shí)上和法律上予以否定或部分否定。反駁與反訴最大的區(qū)別在于反駁并非向原告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。提出訴請(qǐng)超過訴訟時(shí)效屬于時(shí)效抗辯，這屬于反駁而非反訴。B選項(xiàng)說法錯(cuò)誤，當(dāng)選。適格當(dāng)事人是指對(duì)于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。適格當(dāng)事人必須具有訴訟權(quán)利能力，唐某因病死亡，死者因欠缺訴訟權(quán)利能力自然不能成為適格當(dāng)事人。基于法定繼承權(quán)小唐有權(quán)繼承唐某的遺產(chǎn)，其當(dāng)然屬于適格當(dāng)事人。C選項(xiàng)說法正確，不當(dāng)選。《民事訴訟法解釋》第91條第(一)項(xiàng)規(guī)定，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。本案中原告小唐主張顧某向其父親借款，應(yīng)對(duì)借款事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。D選項(xiàng)說法正確，不當(dāng)選。
2、優(yōu)泰股份有限公司股本總額為1500萬元，張某為公司董事，未經(jīng)股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)同意．擅自以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，給公司造成了重大經(jīng)濟(jì)損失。該公司設(shè)有監(jiān)事會(huì)。下列主體中可對(duì)張某提起訴訟的是?（）
A、甲公司為該公司股東，3個(gè)月前購(gòu)入該公司價(jià)值150萬元的股份
B、錢某、趙某、武某三個(gè)自然人已連續(xù)200天合計(jì)持有該公司價(jià)值150萬元的股份，三人聯(lián)合提起訴訟
C、該公司監(jiān)事會(huì)
D、該公司監(jiān)事會(huì)成員譚某
參考答案：C
參考解析：對(duì)于給公司造成損害的董事、監(jiān)事的訴訟方式，《公司法》賦予了股東在一定的條件下可以提起訴訟的權(quán)利。該法第151條對(duì)此作了詳細(xì)的規(guī)定。需要注意的是：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東并不能直接提起訴訟，而必須書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；只有在監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，收到書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，才能以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。所以，A、B、D三項(xiàng)均錯(cuò)誤，C選項(xiàng)正確。本題答案為C。
4、甲公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)發(fā)展需要，公司股東大會(huì)決定將公司進(jìn)行分立，同時(shí)甲公司對(duì)乙公司尚有300萬元的債務(wù)還未清償，分立前甲公司也沒有和債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成任何書面協(xié)議，對(duì)此下列說法不正確的是?（）
A、甲公司的分立，不論是派生分立還是新設(shè)分立，都需要依法簽訂分立協(xié)議，但不需要經(jīng)過公司清算程序
B、如果采取派生分立，即甲公司以其部分資產(chǎn)另設(shè)丙公司，同時(shí)原甲公司繼續(xù)存在，則甲公司對(duì)于乙公司的債務(wù)仍由甲公司承擔(dān)，與新分立的丙公司沒有關(guān)系
C、甲公司分立后，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記
D、如果采取新設(shè)分立，即將甲公司全部資產(chǎn)分別劃歸給新設(shè)公司丙公司和丁公司，則甲公司對(duì)于乙公司原有的債務(wù)，由分立后的丙、丁兩家公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任
參考答案：B
參考解析：公司分立是指一個(gè)公司通過依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立不像公司解散和破產(chǎn)，無需經(jīng)過清算程序，故選項(xiàng)A正確。公司分立有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，根據(jù)《公司法》和《民法典》的規(guī)定，公司分立后，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。因此，如果甲公司派生分立出丙公司，則甲公司應(yīng)和丙公司連帶承擔(dān)對(duì)于乙公司300萬元債務(wù)的清償責(zé)任，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。依據(jù)《公司法》第179條的規(guī)定，公司合并或者分立，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，故選項(xiàng)C正確。本題答案為B。
5、龍騰有限公司由甲、乙、丙、丁四名股東共同設(shè)立，關(guān)于各股東出資情況，下列哪一表述是正確的?（）
A、甲可以用設(shè)定抵押權(quán)的機(jī)器設(shè)備作為出資
B、龍騰公司在乙的出資期限到來前就破產(chǎn)清算，則乙的出資義務(wù)免除
C、丙以勞務(wù)出資
D、丁即使出資不實(shí)也不影響其獲得股東資格
參考答案：D
參考解析：根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。”《登記管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定：“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第27條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”甲用設(shè)定抵押權(quán)的機(jī)器設(shè)備作為出資，存在權(quán)利負(fù)擔(dān)，不得作為出資，故A選項(xiàng)不當(dāng)選，C選項(xiàng)不當(dāng)選。根據(jù)《公司法解釋(二)》第22條第1款規(guī)定：“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。”公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資．包括到期應(yīng)繳未繳的出資，及分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資，均視為到期，故B選項(xiàng)不當(dāng)選。出資不實(shí)是指出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額，股東承擔(dān)補(bǔ)足差價(jià)的責(zé)任。并不會(huì)導(dǎo)致股東資格的喪失，故D選項(xiàng)當(dāng)選。本題答案為D。
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