一、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的概念

　　債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，是指在破產(chǎn)程序中被納入破產(chǎn)管理的為債務(wù)人所擁有的財(cái)產(chǎn)。

　　破產(chǎn)法中的“債務(wù)人財(cái)產(chǎn)”概念，與“破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)”概念不同。“破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)”是指在破產(chǎn)過程中扣押的，由管理人依照破產(chǎn)程序分配給債權(quán)人的全部財(cái)產(chǎn)?！捌飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)”是清算主義立法的概念，“債務(wù)人財(cái)產(chǎn)”是再建主義立法的概念。按照再建主義的立法理念，破產(chǎn)法對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)實(shí)行全程化的統(tǒng)一管理，并盡可能地提供企業(yè)拯救的機(jī)會(huì)。即使是被申請(qǐng)破產(chǎn)清算的案件，在受理后也存在轉(zhuǎn)為重整或和解的可能性。因此，在破產(chǎn)宣告以前，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)管理都服從于債務(wù)清理和企業(yè)拯救這兩個(gè)目的。只有在破產(chǎn)宣告以后，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)才成為以清算分配為目的的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　二、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的范圍

　　破產(chǎn)法第30條規(guī)定：“破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)?！睂?duì)這一規(guī)定的理解，應(yīng)掌握以下要點(diǎn)：

　　1、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。這是一個(gè)廣義的概念，主要包括以下情形：來源：考試大的美女編輯們

　　（1）有形財(cái)產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)、貨幣和有價(jià)證券、投資權(quán)益和債權(quán)。其中，無形財(cái)產(chǎn)包括土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等。

　　（2）未成為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)和已成為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)。這與企業(yè)破產(chǎn)法（試行）中“已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)“的規(guī)定是不同的。

　　（3）位于中華人民共和國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)和位于中華人民共和國境外的財(cái)產(chǎn)。

　　2、破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。主要包括以下情形：來源：www.examda.com

　　（1）程序開始后債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的增值，包括孳息、經(jīng)營收益和其他所得。例如，租金、利息、銷售利潤、股票紅利、不動(dòng)產(chǎn)升值、新投資、退稅等。

　　（2）程序開始后收回的財(cái)產(chǎn)，如追收的債款、追回的被侵占財(cái)產(chǎn)、接受返還的財(cái)產(chǎn)、因錯(cuò)誤執(zhí)行而獲得執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)等。

　　（3）債務(wù)人的出資人在尚未完全履行出資義務(wù)的情況下補(bǔ)交的出資。

　　三、撤銷權(quán)和追回權(quán)

　　1、撤銷權(quán)和追回權(quán)的意義。

　　在債務(wù)人無力償債或者即將陷于無力償債的情況下，利益相關(guān)者對(duì)于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)存在著公平清償和企業(yè)維持的合理預(yù)期。由此產(chǎn)生法律對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)加以保全和防止個(gè)別人搶先受償?shù)闹刃蛞蟆Ｆ飘a(chǎn)法針對(duì)程序開始前的交易活動(dòng)設(shè)立的撤銷權(quán)和追回權(quán)，就是適應(yīng)這種秩序要求而建立的。債務(wù)人在處于破產(chǎn)狀態(tài)或者預(yù)期將處于破產(chǎn)狀態(tài)的情況下從事的使破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或者不公平清償?shù)慕灰?，具有惡化債?wù)人的資產(chǎn)和信用，損害多數(shù)債權(quán)人和其他利益相關(guān)者的利益作用，是我國破產(chǎn)法嚴(yán)加規(guī)制的對(duì)象。來源：考試大

　　2、撤銷權(quán)和追回權(quán)的追訴對(duì)象。

　　破產(chǎn)法第31條至第33條規(guī)定了三類破產(chǎn)前交易，分別賦予其可撤銷或者無效的法律效果。同時(shí)，第34條賦予管理人以追回權(quán)，以收回因這些交易而讓與的財(cái)產(chǎn)。此外，破產(chǎn)法第128條還規(guī)定，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員因?qū)嵤┻@些交易應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，司法解釋也對(duì)追究企業(yè)負(fù)責(zé)人和其他責(zé)任人員因此類行為的法律責(zé)任作出了規(guī)定。

　　（1）欺詐破產(chǎn)行為。欺詐破產(chǎn)行為是基于破產(chǎn)預(yù)期而以交易或者其他方式處分財(cái)產(chǎn)而使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受到損害的行為。破產(chǎn)法將欺詐破產(chǎn)行為分為兩類，一是可撤銷的行為；二是無效行為。

　　① 可撤銷的欺詐破產(chǎn)行為。破產(chǎn)法第31條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：

　　一是無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；

　　二是以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；

　　三是對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；

　　四是對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/P>

　　五是放棄債權(quán)的。

　　這類行為的特點(diǎn)是，在正常情況下，它們是法律許可的財(cái)產(chǎn)處分行為。而在企業(yè)困境的情況下，實(shí)施這些行為具有惡意減少破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)從而損害債權(quán)人利益的性質(zhì)。因此，破產(chǎn)法將它們列為可撤銷的行為，由管理人在破產(chǎn)程序期間進(jìn)行追索。新的破產(chǎn)法將這一期限從過去的6個(gè)月增加到1年，其原因在于，根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，企業(yè)從陷入財(cái)務(wù)困境到啟動(dòng)破產(chǎn)程序，往往要經(jīng)過很長的時(shí)間。6個(gè)月的追溯期顯然不足以遏制這類行為。

　　② 無效的欺詐破產(chǎn)行為。破產(chǎn)法第33條規(guī)定，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：

　　一是人為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；

　　二是虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。

　　這些行為的特點(diǎn)是，在任何情況下均為法律所禁止。因此，作為無效行為，無論其何時(shí)發(fā)生均為無效，且任何人在任何時(shí)候均得主張其無效。

　　（2）個(gè)別清償行為。破產(chǎn)法第32條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有破產(chǎn)法第2條第1款規(guī)定的情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。在債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因的情況下，實(shí)施對(duì)個(gè)別債權(quán)人的清償，顯然違反公平清償?shù)脑瓌t，并刺激債權(quán)人爭奪債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的“勤勉競賽”，從而斷送困境企業(yè)的拯救前景。因此，公平有序的清償秩序，在破產(chǎn)程序啟動(dòng)前即具有維護(hù)的價(jià)值。

　　但是，在破產(chǎn)程序開始前，債務(wù)人從事正常的經(jīng)營，仍不免發(fā)生債務(wù)的清償。因此，該條以但書規(guī)定，使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的個(gè)別清償，仍受到法律的保護(hù)。所謂“使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益”，是指在此期間給債務(wù)人財(cái)產(chǎn)帶來相應(yīng)的利益。例如，為維持企業(yè)經(jīng)營而支付的電費(fèi)、通信費(fèi)，為購買維持生產(chǎn)所需的原材料而支付的貨款，為對(duì)外追索債務(wù)而支付的律師費(fèi)等，都屬于第32條的例外情形。

　　3、對(duì)企業(yè)管理層的特別追回權(quán)。

　　破產(chǎn)法第36條規(guī)定：“債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回?！边@是針對(duì)我國企業(yè)特別是國有企業(yè)中大量存在的管理層在企業(yè)困境情況下繼續(xù)領(lǐng)取高題薪金、獎(jiǎng)金和各種補(bǔ)貼，或者為自己修建高檔住房等“窮廟富方丈”現(xiàn)象作出的規(guī)定，目的在于遏制企業(yè)高層管理人員的不正當(dāng)自利行為，以維護(hù)企業(yè)利益和改善法人治理。

　　四，取回權(quán)

　　1、取回權(quán)的概念。取回權(quán)是指從管理人接管的財(cái)產(chǎn)中取回不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)。取回權(quán)有以下法律特征：

　　（1）取回權(quán)是對(duì)特定物的返還請(qǐng)求權(quán)。這種返還請(qǐng)求權(quán)應(yīng)具備三項(xiàng)條件：

　?、?以被請(qǐng)求人占有請(qǐng)求人財(cái)產(chǎn)的事實(shí)為前提；

　?、?以特定物為請(qǐng)求標(biāo)的；

　　③ 以該物的原物返還為請(qǐng)求內(nèi)容。

　　缺乏這三項(xiàng)條件之一的，不構(gòu)成取回權(quán)。至于被請(qǐng)求人占有財(cái)產(chǎn)的依據(jù)如何，在所不論。

　　（2）取回權(quán)是以物權(quán)為基礎(chǔ)的請(qǐng)求權(quán)。也就是說，取回權(quán)的發(fā)生依據(jù)不是債的關(guān)系而是物權(quán)關(guān)系。取回權(quán)人是以物的所有人的身份提出權(quán)利請(qǐng)求的。若無物的所有權(quán)（或者由所有權(quán)派生的其他物權(quán)，如國有企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)）作為權(quán)利基礎(chǔ)，則不得主張取回權(quán)。來源：www.examda.com

　　（3）取回權(quán)是在破產(chǎn)程序中行使的特別請(qǐng)求權(quán)。其特殊性表現(xiàn)為不參加債權(quán)申報(bào)和債權(quán)人會(huì)議，而由權(quán)利人個(gè)別行使權(quán)利。

　　（4）取回權(quán)標(biāo)的物在被取回以前，視同為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，由管理人管理和支配。該財(cái)產(chǎn)若受到不法侵犯，管理人得請(qǐng)求法律保護(hù)。

　　2、取回權(quán)的種類。

　　（1）一般取回權(quán)與特殊取回權(quán)。適用破產(chǎn)法概括性規(guī)定的取回權(quán)為一般取回權(quán)。適用破產(chǎn)法特別規(guī)定的取回權(quán)為特殊取回權(quán)。破產(chǎn)法第38條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回?！边@是一般取回權(quán)的規(guī)定。實(shí)踐中，作為取回權(quán)標(biāo)的物的“不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”主要包括以下兩項(xiàng)：

　　① 合法占有的他人財(cái)產(chǎn)。即有合法根據(jù)而占有的屬于他人的財(cái)產(chǎn)，包括共有財(cái)產(chǎn)、委托管理的財(cái)產(chǎn)、租賃財(cái)產(chǎn)、借用財(cái)產(chǎn)、加工承攬財(cái)產(chǎn)、寄存財(cái)產(chǎn)、寄售財(cái)產(chǎn)以及基于其他法律關(guān)系交破產(chǎn)人占有但未轉(zhuǎn)移所有權(quán)的他人財(cái)產(chǎn)。

　　② 不法占有的他人財(cái)產(chǎn)。即無合法根據(jù)而占有的屬于他人的財(cái)產(chǎn)。例如，非法侵占的財(cái)產(chǎn)，受領(lǐng)他人基于錯(cuò)誤所為之給付而取得的財(cái)產(chǎn)，破產(chǎn)人據(jù)為已有的他人遺失財(cái)產(chǎn)。

　　在國外，特殊取回權(quán)主要有出賣人取回權(quán)和行紀(jì)人取回權(quán)兩種形式。出賣人取回權(quán)是指在異地交易中，出賣人發(fā)運(yùn)買賣標(biāo)的物以后，買受人沒有付清價(jià)款，而于收到標(biāo)的物以前被宣告破產(chǎn)的，出賣人有權(quán)解除合同并取回該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。行紀(jì)取回權(quán)是指行紀(jì)人受委托人的委托購入物品并交付給委托人，在貨物發(fā)運(yùn)后，委托人尚未收到貨物又未付清價(jià)款而被宣告破產(chǎn)的，行紀(jì)人對(duì)于已發(fā)運(yùn)的財(cái)產(chǎn)擁有取回權(quán)。來源：www.examda.com

　　破產(chǎn)法第39條規(guī)定了出賣人取回權(quán)：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。

　　（2）原物取回權(quán)與賠償取回權(quán)。

　　（a）原物取回權(quán)是根據(jù)原物返還的民法原理而取得的權(quán)利。例如，依據(jù)租賃合同而由破產(chǎn)人占有的財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求返還原物。賠償取回權(quán)是根據(jù)損害賠償?shù)拿穹ㄔ砣〉玫臋?quán)利，它是指在依法律關(guān)系移交破產(chǎn)人占有的財(cái)產(chǎn)已不能原物返還的情況下以金錢賠償方式滿足的取回權(quán)。例如，在管理人已將標(biāo)的物處分，或者共有物無法分割的情況下的賠償取回權(quán)。很明顯，賠償取回權(quán)是在無法通過原物取回權(quán)實(shí)現(xiàn)權(quán)利的情況下采用的一種替代補(bǔ)救。所以，在原物存在的情況下，所有權(quán)人只能請(qǐng)求返還。

　　（b）關(guān)于賠償取回權(quán)的滿足，分為兩類情況：

　　一是已經(jīng)處分的；

　　二是毀損滅失的。

　　原物在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前被處分或者因債務(wù)人的責(zé)任毀損滅失的，權(quán)利人以直接損失額申報(bào)債權(quán)；原物在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后被處分或者因管理人的責(zé)任毀損滅失的，權(quán)利人按共益?zhèn)鶆?wù)獲得賠償。

　　3、取回權(quán)的行使。破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)程序終結(jié)前，取回權(quán)人得隨時(shí)向管理人請(qǐng)求取回財(cái)產(chǎn)。管理人收到取回權(quán)人的請(qǐng)求后，經(jīng)證明屬實(shí)的，應(yīng)予以返還。

　　取回權(quán)標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)原物返還（原物取回權(quán)）。取回權(quán)標(biāo)的物因已經(jīng)處分或者毀損滅失，而不能原物返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)返還（賠償取回權(quán)）。管理人在處理以取回權(quán)為由提出的給付請(qǐng)求時(shí)，如果認(rèn)為請(qǐng)求人缺乏權(quán)利根據(jù)，可以拒絕給付。由此發(fā)生爭議的，請(qǐng)求人可以向受理破產(chǎn)案件的人民法院提起訴訟。