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司法考試民事訴訟法指導:民事訴訟法指南四

來源:國家司法考試培訓網 2009年5月5日
第四篇 涉外民事訴訟程序的特別規定
六十二、重點法條:
第238條。
第239條。
第240條.
第241條。
第242條。
相關法條:《民訴意見》第304、308、309條。
意思分解:
關于涉外民事訴訟的一般原則,應掌握:
1、 適用我國《民事訴訟法》的原則
具體要求:外國人、無國籍人或外國企業和組織在我國起訴、應訴,適用我國民事訴訟法;凡是屬于我國人民法院管轄的案件,我國人民法院享有管轄權;外國法院的裁判須經我國法院依法審查并予承認后,才能在我國領域內發生法律效力。 
2、 適用我國締結或參加的國際條約的原則
國際公約中的規定與國內法有沖突時,適用公約的規定,但是對于我國聲明保留的條款除外。
3、 司法豁免是一種有限的豁免。即享有司法豁免權的人其所屬國主管機關宣布放棄司法豁免的,或享有司法豁免權的人向駐在國起訴引起反訴的,均不享有豁免權。 
4、 委托中國律師代理訴訟的原則
外國人、無國籍人或我國企業和組織在中國起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,只能委托中國律師代理訴訟,外國律師不能以律師的身份參加訴訟;外國駐華館、領館官員受本國公司的委托,可以以個人名義(不屬于職務行為)擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有司法豁免權;外國駐華館、領館可以授權本館的官員以外交代表的身份為其本國當事人在中國聘請訴訟代理人。 
在我國領域內沒有住所的外國人、無國籍人或者外國企業和組織委托中國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領域外寄交或托交的授權委托書,應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使、領館認證,或者履行中華人民共和國與所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后,才具有效力。 
5、 使用我國通用的語言、文字原則
人民法院審理涉外民事案件,應當使用我國通用的語言、文字;當事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當事人承擔。
以上內容,均規定在以上內個法條中,均需掌握。
六十三、重點法條:
第243第。
第244條。
第245條。
第246條。
相關法條:《民訴意見》第279、293、294條。
意思分解:
關于涉外民事訴訟管轄,應掌握:
1、 牽連管轄(第243條)。應予重點掌握,2000年律考曾考查過。
2、 協議管轄(第244條)。
3、 應訴管轄(第245條)。
4、 適用專屬管轄的三類合同類型(第246條)。
不要混淆:
1、 牽連管轄適用的范圍限于因合同糾紛或者其他財產權益糾紛而引起的訴訟。
2、 關于協議管轄,應注意:
(1) 適用范圍同于牽連管轄;
(2) 協議應用書面形式;
(3) 協議管轄選擇的法院應與爭議有實際聯系點;
(4) 違反我國民訴法關于級別和專屬管轄的規定。
3、 關于應有盡有訴管轄,應注意非涉外民事訴訟并不適用之。
六十四、重點法條:
第247條。
意思分解:
在涉外民事訴訟中,如果當事人在我國領域內居住,訴訟文書和法律文書的送達方式,適用我國《民事訴訟法》的一般規定;如果當事人在我國領域內沒有住所,則按照涉外民事訴訟程度的特別規定送達。
1、 依條約規定的方式送達。即依照受送達人所在國與我國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達。
2、 通過外交途徑送達。即人民法院將需要送達的訴訟文書交給我國外交機關,帽我中外交機關轉交給受送達人所在國駐我國的外交機構,再由其轉送該國的外交機關,然后由該外交機關將訴訟文書轉交給該國有管轄權的法院,最后由法院將其送達人。 
3、 由我國駐外國使、領館代為送達。對住在外國的中國籍當事人可以由我國司法機關直接委托我國駐當事人所在國使、領館代為送達訴訟文書。
4、 向受送達人設在我國的代表機構送達。
5、 郵寄送達。在送達人所在國的法律允許的情況下,可以郵寄送達。
6、 公告送達,在以上幾種送達方式都不能采用時,可以通過公告送達,公告送達的期間為6個月,自公告之日起6個月的即時視為送達。
六十五、重點法條:
第248條。
第249條。
相關法條:本法第250條。
意思分解:
在涉外民事訴訟中,如果當事人在我國領域內有住所的,適用《民事訴訟法》關于期間的一般規定。如果當事人不在我國領域內居住的,則應適用民事訴訟法涉外訴訟程序中的特別規定。具體為: 
1、 被告在我國領域內沒有住所的,人民法院應當半起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內,提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
2、 在我國領域內沒有住所的當事人,不服第一是人民法院判決、裁定的,有權在判決、裁定書送達之日起30日內提起上訴。被上訴人在收于上訴狀副本后,應當在30日內提出答辯狀,當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。 
3、 人民法院審理涉外民事案件期限不受《民事訴訟法》第一審普通程序和第二審程序審理的限制。
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