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2011年司考民事訴訟法七星考點(diǎn)詳解

來源:法律教育網(wǎng) 2011年8月7日
  民事訴訟法每年在司法考試中的分值可以達(dá)到70分左右,算得上是司法考試中的絕對(duì)“大戶”。小編將七星考點(diǎn)地域管轄、第三人、延期審理、訴訟中止與訴訟終結(jié)、二審程序、審判監(jiān)督程序的提起的主要內(nèi)容進(jìn)行整理匯總,奉獻(xiàn)給大家,方便大家在強(qiáng)化階段進(jìn)行復(fù)習(xí)。
  一、地域管轄 ☆☆☆☆☆☆☆☆☆
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  1.被告或原告住所地的確定
  (1)公民
 ?、俳?jīng)常居住地為所在地:公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。
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 ?、蹧]有經(jīng)常居住地和住所地且戶籍遷出不足1年:其原戶籍所在地法院管轄。
  ④沒有經(jīng)常居住地和住所地且戶籍遷出超過1年:其居住地法院管轄。
 ?。?)法人:主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。
  2.原告所在地法院管轄
  (1)對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。
 ?。?)對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。
 ?。?)對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)、被監(jiān)禁的人提起的訴訟。
  雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的:①被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)不到一年:由被告原住所地人民法院管轄。②被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以上的,由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地法院管轄。
 ?。?)追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的,可以由原告住所地人民法院管轄。
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  1.合同糾紛法定管轄
 ?。?)適用范圍:合同糾紛的法定管轄指除了保險(xiǎn)合同、運(yùn)輸合同等法律對(duì)管轄另有規(guī)定的合同以外的合同。如果雙方當(dāng)事人之間不存在約定管轄的協(xié)議,或者雖有約定,但該協(xié)議管轄無效的。
 ?。?)協(xié)議管轄的原則:由被告住所地或由合同履行地人民法院管轄。
  【注意】如果合同沒有實(shí)際履行,雙方當(dāng)事人住所地不在合同約定的履行地的,則由被告住所地法院管轄。
 ?。?)合同履行地的確定:
 ?、偌s定的合同履行地優(yōu)先。注意以下例外:①購銷合同中未明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的交貨地為合同履行地。約定貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等,不能視為合同履行地。②購銷合同中明確約定了履行地點(diǎn),但實(shí)際履行中以書面形式或雙方一致認(rèn)可的其他方式變更約定的,以變更后的約定地點(diǎn)為合同履行地。
 ?、谖从屑s定的合同履行地確定,依合同類型的不同而不同:①加工承攬合同——加工地;b.財(cái)產(chǎn)租賃/融資租賃——租賃物使用地;②補(bǔ)償貿(mào)易——接受投資一方主要義務(wù)履行地;③借款合同——貸款方所在地。
  2.侵權(quán)糾紛案件的管轄
  因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。這里的侵權(quán)行為地既包括侵權(quán)行為實(shí)施地,也包括侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地。在確定侵權(quán)糾紛案件的管轄時(shí),特別應(yīng)當(dāng)注意侵權(quán)行為地的確定。
 ?、佼a(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛案件的管轄確定。因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟,產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。
  ②新聞侵權(quán)糾紛案件的管轄確定。在新聞侵權(quán)糾紛案件中,報(bào)刊、雜志的發(fā)行銷售地均可以被理解為侵權(quán)行為地。
 ?、垡蚯址傅胤阶?cè)商標(biāo)專用權(quán)和侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟,由侵權(quán)行為的實(shí)施地、侵權(quán)復(fù)制品儲(chǔ)藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。
 ?、芫W(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的,原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。
  3.其他特殊地域管轄
 ?。?)保險(xiǎn)合同糾紛——被告住所地或保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地。如果標(biāo)的物為運(yùn)輸工具或運(yùn)輸中的貨物,則還包括運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地。
  (2)票據(jù)糾紛一票據(jù)支付地或被告住所地。票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地,未載明的票據(jù)付款人(代付款人)的住所地或主營(yíng)業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
 ?。?)運(yùn)輸合同糾紛——運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告住所地。鐵路運(yùn)輸合同糾紛或與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的侵權(quán)糾紛,由鐵路運(yùn)輸法院管轄。
 ?。?)鐵路等事故損害賠償糾紛——事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或被告住所地。
 ?。?)船舶碰撞或其他海事?lián)p害事故請(qǐng)求損害賠償糾紛——碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或被告住所地。
  (6)海難救助費(fèi)用糾紛——救助地或被救助船舶最先到達(dá)地。
 ?。?)共同海損糾紛——船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或航程終止地。
  二、第三人 ☆☆☆☆☆☆☆
  (一)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人
  1.概念
  有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán),可以針對(duì)該訴訟標(biāo)的向人民法院提起訴訟,并參加到他人已開始的訴訟中來,成為當(dāng)事人。
  2.訴訟地位
  訴訟地位相當(dāng)于原告,實(shí)際上是提起了一個(gè)新的訴訟。在新訴中原告是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人,被告是原訴中的原告和被告。
  3.參訴方式。
  有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只能以起訴的方式參加訴訟,人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人沒有提出訴訟請(qǐng)求,應(yīng)當(dāng)告知其訴訟發(fā)生的情況,但不得主動(dòng)追加其為當(dāng)事人。是否參加訴訟或另行起訴由其自行決定。
  4.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別
  (1)參訴依據(jù)不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán);而必要共同訴訟人存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
  (2)參訴地位不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是參加之訴的原告;而必要共同訴訟人可以是共同訴訟的原告,也可以是共同訴訟的被告。
 ?。?)參訴的方式不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是以起訴方式主動(dòng)參加;而必要共同訴訟人可以是主動(dòng)參加,也可以由法院通知參加。
  (4)參訴的時(shí)間不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的時(shí)間是訴訟過程中;而必要共同訴訟人可以在訴訟開始時(shí)一同起訴或者應(yīng)訴,可以在訴訟中參加。
  (5)參訴的目的不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參訴的目的是為了維護(hù)自己的利益;而必要共同訴訟人參訴的目的既維護(hù)自己的利益,也維護(hù)同一方當(dāng)事人的利益。
 ?。?)爭(zhēng)議的對(duì)象不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人爭(zhēng)議的是本訴的原被告雙方;而必要共同訴訟人爭(zhēng)議的是本訴的一方當(dāng)事人。
  (7)訴的合并種類不同:有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟形成的是兩個(gè)獨(dú)立之訴的合并;而必要共同訴訟人參加訴訟形成的是訴的主體的合并。
 ?。ǘo獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人
  1.概念
  無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的,雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系,因而參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟的人。所謂法律上的利害關(guān)系,是指與爭(zhēng)議的法律關(guān)系有法律上的牽連關(guān)系。
  2.訴訟地位
  不具有與當(dāng)事人相同的訴訟地位。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人基于法律上的利害關(guān)系而依附于當(dāng)事人一方,支持該當(dāng)事人的主張,反對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的主張而參加訴訟。
  3.參訴方式
  無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟,可以自己提出申請(qǐng),也可以由人民法院通知他參加。
  4.訴訟權(quán)利
  無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后享有一定的訴訟權(quán)利,如提供證據(jù)、參加辯論等。如果人民法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任,則享有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù),如不服該判決可以提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議,無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的案件,人民法院調(diào)解時(shí)需要確定無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人承擔(dān)義務(wù)的,應(yīng)經(jīng)第三人的同意,調(diào)解書應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)第三人。第三人在調(diào)解書送達(dá)前反悔的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。
  5.不得作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的情形
  (1)受訴人民法院對(duì)與原被告雙方爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的無直接牽連和不負(fù)有返還或者賠償?shù)攘x務(wù)的人,以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人,或者專屬管轄案件的一方當(dāng)事人,均不得作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。
 ?。?)人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中,對(duì)原被告之間法律關(guān)系以外的人,證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的,或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的,或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的,不得作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。
  (3)人民法院對(duì)已經(jīng)履行了義務(wù),或者依法取得了一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn),并支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)的原被告之間法律關(guān)系以外的人,不得作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。
  三、延期審理、訴訟中止與訴訟終結(jié) ☆☆☆☆☆☆☆
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  可以延期審理的情形:(1)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的;(2)當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的;(3)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗(yàn),或者需要補(bǔ)充調(diào)查的;(4)其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。延期審理只能發(fā)生在開庭審理階段,延期審理前已進(jìn)行的訴訟行為,對(duì)延期后的審理仍然有效。但延期的時(shí)間不計(jì)算在審理期限內(nèi)。
  (二)訴訟中止
  1.中止訴訟的情形
 ?。?)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;(2)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;(3)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;(4)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;(5)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的。
  2.其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形
 ?。?)在借貸案件中,債權(quán)人起訴時(shí)或在法院審理時(shí)債務(wù)人下落不明的,如果借貸關(guān)系不明確或事實(shí)難以查清的,人民法院應(yīng)裁定中止訴訟;
 ?。?)在實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)案件中,被告在答辯期內(nèi)請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告實(shí)用新型或?qū)@麩o效的,人民法院應(yīng)中止訴訟。
  3.可以不中止訴訟的情形:(1)在實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)案件中,被告在審理過程中請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告實(shí)用新型或?qū)@麩o效的。(2)在發(fā)明專利侵權(quán)案件中或經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的實(shí)用新型專利侵權(quán)案件,被告在答辯期請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利無效的,人民法院可以不中止訴訟。
  4.延期審理與訴訟中止的區(qū)別:1.導(dǎo)致訴訟暫時(shí)停止的事由在性質(zhì)上是不同的,可以裁定訴訟中止的事由無法通過人民法院的客觀努力而消除,延期審理則相反。2.訴訟中止可以發(fā)生于訴訟程序開始之后、案件終審判決作出之前的任何階段,而延期審理則只能適用于開庭審理階段。3.訴訟中止后,案件的一切審理活動(dòng)都告停止,而延期審理只是推遲了庭審日期或暫停正在進(jìn)行的庭審活動(dòng),其他的訴訟活動(dòng)并未停止。
 ?。ㄈ┰V訟終結(jié)
  訴訟終結(jié)的情形:(1)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的;(2)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的;(3)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的;(4)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。
  四、二審程序 ☆☆☆☆☆☆☆
  (一)上訴案件的審理
  1.第二審的審判組織形式。與第一審存在合議制和獨(dú)任制兩種審判組織形式不同,第二審法院審理上訴案件只有合議制一種形式,而且,二審合議庭只能由審判員組成,陪審員不參加。
  2.第二審人民法院審理上訴案件,以開庭審理為原則,開庭審理既可以在本院進(jìn)行,也可以到案件發(fā)生地或原審人民法院所在地進(jìn)行。
  在特殊情況下,經(jīng)合議庭閱卷和調(diào)查,詢問當(dāng)事人,在事實(shí)核對(duì)清楚后,合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的,第二審也可以徑行判決、裁定,具體包括:(1)一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的上訴案件;(2)當(dāng)事人提出的上訴請(qǐng)求明顯不能成立的案件;(3)原裁判認(rèn)定事實(shí)清楚,但適用法律有錯(cuò)誤的案件;(4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決,需要發(fā)回重審的案件。
  3.二審中的調(diào)解。第二審人民法院審理上訴案件時(shí),可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則進(jìn)行調(diào)解,但是,如果遇到法律規(guī)定的特殊情形,應(yīng)當(dāng)予以特殊處理,可以分為以下四個(gè)方面:
 ?。?)關(guān)于漏審、漏判訴訟請(qǐng)求的問題。對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。
 ?。?)關(guān)于遺漏必要共同訴訟人的問題。必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。
 ?。?)關(guān)于新增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的問題。在第二審程序中,原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。
  (4)關(guān)于離婚案件。一審判決不準(zhǔn)離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的,可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。
  二審中的調(diào)解制度,與一審中的調(diào)解有所不同,即一審中調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出判決;而在二審程序中,因涉及當(dāng)事人的上訴權(quán)問題,法院調(diào)解不成的,或者告知當(dāng)事人另行起訴,或者裁定撤銷原判決發(fā)回重審。
  (二)上訴的撤回
  1.申請(qǐng)撤回上訴必須具備以下條件:(1)申請(qǐng)撤回上訴的主體只限于提起上訴的上訴人、上訴人的法定代理人,被上訴人無權(quán)申請(qǐng)撤回上訴;(2)申請(qǐng)撤回上訴必須在第二審法院判決宣告前提出;(3)撤回上訴必須取得人民法院的同意。
  二審法院裁定準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤回上訴,可以用書面形式,也可以用口頭形式。二審法院裁定上訴人不準(zhǔn)撤回上訴的,訴訟繼續(xù)進(jìn)行;裁定準(zhǔn)許撤回上訴的,二審程序即告終結(jié),同時(shí)一審法院的判決發(fā)生法律效力。
  2.上訴撤回的法律效果:法院裁定準(zhǔn)許撤回上訴后,將產(chǎn)生下列法律效果:(1)在對(duì)方當(dāng)事人未上訴的情況下,二審程序終結(jié);(2)在對(duì)方當(dāng)事人未提起上訴的情況下,第一審裁判發(fā)生法律效力。(3)撤回上訴的當(dāng)事人承擔(dān)第二審的上訴費(fèi)用,減半收取。
  五、審判監(jiān)督程序的提起 ☆☆☆☆☆☆☆
  (一)基于審判監(jiān)督權(quán)的再審
  1.院長(zhǎng)。根據(jù)《民事訴訟法》第l77條第l款的規(guī)定,各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。各級(jí)法院的院長(zhǎng)雖然享有審判監(jiān)督權(quán),但是各級(jí)法院院長(zhǎng)不能直接啟動(dòng)程序,要將案件提交到審委會(huì)討論決定。
  2.上級(jí)人民法院和最高人民法院。根據(jù)《民事訴訟法》第177條第2款的規(guī)定:“最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審?!鄙霞?jí)人民法院與最高人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的生效判決、裁定,可以有兩種做法,即提審與指令下級(jí)人民法院再審。其中,指令下級(jí)人民法院再審只能指令作出生效判決、裁定的法院再審。
  《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第30條明確規(guī)定,當(dāng)事人未申請(qǐng)?jiān)賹?,人民檢察院未抗訴的案件,人民法院發(fā)現(xiàn)原判決、裁定、調(diào)解協(xié)議有損國家利益、社會(huì)公共利益等確有錯(cuò)誤情形的,應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》第l77條提審。這一規(guī)定將法院可以再審的范圍擴(kuò)大到調(diào)解協(xié)議。其情形規(guī)定為有損國家利益、社會(huì)公共利益等確有錯(cuò)誤情形。
 ?。ǘ┗诜杀O(jiān)督權(quán)的抗訴和再審
  1.抗訴的主體
  上級(jí)人民檢察院與最高人民檢察院。根據(jù)《民事訴訟法》第187條的規(guī)定:最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第179條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第l79條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。
  除了最高人民檢察院和最高人民法院的抗訴是“同一抗”,其他抗訴中,接受抗訴文書的法院都是做出裁判文書法院的上一級(jí)法院。
  2.提起抗訴的生效判決、裁定需的法定情形
  (1)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第l0條的規(guī)定,新證據(jù)是指下列證據(jù):
  ①原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);
  ②原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn),但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù);
 ?、墼瓕?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄者重新鑒定、勘驗(yàn),推翻原結(jié)論的證據(jù)。此外,當(dāng)事人在原審中提供的主要證據(jù),原審未予質(zhì)證、認(rèn)證,但足以推翻原判決、裁定的,應(yīng)當(dāng)視為新的證據(jù)。
  (2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第ll條的規(guī)定,“基本事實(shí)”是指對(duì)原判決、裁定的結(jié)果有實(shí)質(zhì)影響、用以確定當(dāng)事人主體資格、案件性質(zhì)、具體權(quán)利義務(wù)和民事責(zé)任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實(shí)。
 ?。?)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的。
  (4)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的。
 ?。?)對(duì)審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第12條的規(guī)定,“對(duì)審理案件需要的證據(jù)”,是指人民法院認(rèn)定案件基本事實(shí)所必需的證據(jù)。
  (6)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第13條的規(guī)定,“原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤”是指:
  ①適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的。
  ②確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的。
  ③適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律的。
 ?、苓`反法律溯及力規(guī)定的。
  ⑤違反法律適用規(guī)則的。
 ?、廾黠@違背立法本意的。
 ?。?)違反法律規(guī)定,管轄錯(cuò)誤的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第14條的規(guī)定,違反專屬管轄、專門管轄規(guī)定以及其他嚴(yán)重違法行使管轄權(quán)的,人民法院應(yīng)認(rèn)定為屬于“管轄錯(cuò)誤”。
 ?。?)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的。
  (9)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的。
  (10)違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第15條的規(guī)定,原審開庭過程中審判人員不允許當(dāng)事人行使辯論權(quán)利,或者以不送達(dá)起訴狀副本或上訴狀副本等其他方式,致使當(dāng)事人無法行使辯論權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于“剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利”。但依法缺席審理、依法徑行判決、裁定的除外。
 ?。?1)未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的。
  (12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的。
 ?。?3)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第16條的規(guī)定,原判決、裁定對(duì)基本事實(shí)和案件性質(zhì)的認(rèn)定系根據(jù)其他法律文書作出,而上述其他法律文書被撤銷或變更的,人民法院可以認(rèn)定為屬于該項(xiàng)規(guī)定的情形。
  此外,《民事訴訟法》第179條第2款規(guī)定,對(duì)違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第17條與第18條的規(guī)定,該條中的“違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形”,是指除《民事訴訟法》第l79條第l款第4項(xiàng)以及第7項(xiàng)至第12項(xiàng)之外的其他違反法定程序,可能導(dǎo)致案件裁判結(jié)果錯(cuò)誤的情形。該條中的“審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為”,是指該行為已經(jīng)相關(guān)刑事法律文書或者紀(jì)律處分決定確認(rèn)的情形。
  3.抗訴的程序
  人民檢察院決定對(duì)人民法院的生效判決、裁定提出抗訴的,應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。人民檢察院提出抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定;有《民事訴訟法》第179條第l款第l項(xiàng)至第5項(xiàng)規(guī)定情形之一的,可以交下一級(jí)人民法院再審。人民法院再審時(shí)應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。
  【提示】法院主動(dòng)再審、檢察院抗訴的案件實(shí)際上是有可能由基層法院審理。但是依當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣荒苡苫鶎臃ㄔ簩徖怼?
 ?。ㄈ┗诋?dāng)事人訴權(quán)申請(qǐng)?jiān)賹?
  申請(qǐng)?jiān)賹徍蜕暝V不一樣。申訴是《憲法》賦予公民的一項(xiàng)民主權(quán)利,主要具有“六無限”的特點(diǎn),即沒有時(shí)間限制,沒有次數(shù)限制,沒有級(jí)別限制,沒有案件限制,沒有申訴主體限制,沒有針對(duì)機(jī)關(guān)的限制。正因?yàn)樯暝V沒有具體條件的限制,才導(dǎo)致當(dāng)事人及其他人申訴非常困難。而申請(qǐng)?jiān)賹徸鳛橐豁?xiàng)訴訟權(quán)利,要受到一定的限制。
  1. 申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件及法定情形
 ?。?)申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件
  對(duì)象:生效文書(判決、裁定、調(diào)解)。
  法定期間:申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙奘欠晌臅Ш蟮?年內(nèi)。2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更,以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起3個(gè)月內(nèi)提出。
  申請(qǐng)?jiān)賹彽墓茌牱ㄔ骸<聪蛟瓕徣嗣穹ㄔ旱纳弦患?jí)人民法院提出再審申請(qǐng)。
  (2)申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ǘㄇ樾?
  法定情形:這一法定情形因法律文書的不同而有所不同,即發(fā)生法律效力的判決、裁定需具備《民事訴訟法》第l79條規(guī)定的情形。與檢察抗訴情形相同。另外,違反調(diào)解自愿原則或調(diào)解內(nèi)容違法的可以申請(qǐng)?jiān)賹彙?
  2.法院對(duì)當(dāng)事人再審申請(qǐng)的審查與終結(jié)
 ?。?)審查過程:法院組成合議庭。對(duì)再審的審查不能獨(dú)任,一定要合議;三個(gè)月內(nèi)開始審查;必要時(shí)可以決定是否詢問當(dāng)事人,因?yàn)樾伦C據(jù)申請(qǐng)?jiān)賹彽?,?yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人。
 ?。?)終結(jié)審查的情況:根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第25條的規(guī)定,人民法院對(duì)再審申請(qǐng)進(jìn)行審查的過程中,有下列情形之一的,人民法院可以裁定終結(jié)審查:
  第一,申請(qǐng)?jiān)賹徣怂劳龌蛘呓K止,無權(quán)利義務(wù)承受人或者權(quán)利義務(wù)承受人聲明放棄再審申請(qǐng)的。
  第二,在給付之訴中,負(fù)有給付義務(wù)的被申請(qǐng)人死亡或者終止,無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的。
  第三,當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的,但當(dāng)事人在執(zhí)行和解協(xié)議中聲明不放棄申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)利的除外。
  第四,當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議可以另案解決的。
  此外,根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第26條的規(guī)定,人民法院審查再審申請(qǐng)期間,人民檢察院對(duì)該案提出抗訴的,人民法院應(yīng)依照《民事訴訟法》第188條的規(guī)定裁定再審。申請(qǐng)?jiān)賹徣颂岢龅木唧w再審請(qǐng)求應(yīng)納入審理范圍。該條規(guī)定實(shí)際上意味著抗訴引起再審程序吸收了當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彙?
  3.不得申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣?
  (1)對(duì)于離婚案件,對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決不能申請(qǐng)?jiān)賹彛袥Q中已經(jīng)涉及的財(cái)產(chǎn)分割可以申請(qǐng)?jiān)賹彙W⒁饨鉀Q婚姻關(guān)系這部分我們不能申請(qǐng)?jiān)賹彶皇腔谏矸蓐P(guān)系而是基于再婚權(quán)。解除收養(yǎng)關(guān)系的案件可以申請(qǐng)?jiān)賹彙?
  《民訴意見》第209條規(guī)定:“當(dāng)事人就離婚案件中的財(cái)產(chǎn)分割問題申請(qǐng)?jiān)賹彽?,如果涉及判決中已分割的財(cái)產(chǎn),人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十九條的規(guī)定進(jìn)行審查,符合再審條件的,應(yīng)立案審理;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn),應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴?!?
 ?。?)按照督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣荒苌暾?qǐng)?jiān)賹?。此外,其他按照特別程序?qū)徖砗笞鞒龅呐袥Q也不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?
  (3)按照審判監(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判決的案件不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?
  4.申請(qǐng)?jiān)賹彴讣膶徖矸ㄔ?
  根據(jù)《民事訴訟法》第181條第2款的規(guī)定,因當(dāng)事人申請(qǐng)裁定再審的案件,由中級(jí)人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級(jí)人民法院裁定再審的案件,由本院再審或者交由其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審。在我國,申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣粫?huì)由基層法院審理。

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