卷 四 參考 答案
一、1．司馬的行為構成拐賣婦女罪。
2．構成累犯。量刑時應該考慮的情節有：累犯；拐賣婦女罪中的強奸行為。應從重處罰。
3．吳某的行為構成拐賣婦女罪。如果其尚在緩刑考驗期內，應當依法撤銷緩刑，與前罪數罪并罰。
4．高某的行為構成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁、侮辱罪、故意傷害罪、強奸罪、聚眾阻礙解救被拐賣的婦女罪，應當六罪并罰。
5．高甲的行為構成犯罪，應定性為聚眾阻礙解救被拐賣的婦女罪。

二、檢察院、人民法院及公安機關下列做法是錯誤的：
1、只有對拒絕檢查的犯罪嫌疑人，必要時可以強制檢查，對證人、被害人是不能強制檢查的，因此不能強行檢查高云的身體。
2．公安機關移送審查起訴的條件不充分。
3、10日的上訴期沒過，法院不得將張建交付執行。
4、共同犯罪案件只有部分被告人提出上訴的，第二審人民法院仍應當對全案進行審查，一并處理，因此一審法院應將整個案卷材料移送，而不能只移送與杜成有關的案卷材料。
5、二審法院認為一審法院的審判組織不合法的，應當裁定撤銷原判，發回重審，而不能直接改判。
6、二審法院加重對杜成的罰金刑，違反了上訴不加刑原則。

三、我們認為，認為本案屬于行政爭議。理由是：從實體上看，首先，對于行政機關來說，案卷材料的管理是技術監督局的法定行政職責，正是由于該局沒有切實充分履行該職責和技術監督局人員的管理失職才導致了案卷材料被篡改的結果；其次，技術監督局的行為是在它擁有特殊行政職權的前提下產生的，只有技術監督局才有權保管、出示專利證明材料，并且它所出具的證明材料具有特殊的行政法效力，能夠為法院采納和使用；再次，技術監督局存檔的編制說明被送至國家專利局和省高級人民法院、最高人民法院，實際上起到了代表官方的證明作用，在性質上屬于證明行為（行政確認）；最后，事件雖因內部管理不嚴引起，但技術監督局公務人員的失職行為已經對外產生了某種法律后果和外部侵害結果。從程序上看，本案原告針對被告的違法行為，很難提起民事訴訟，行政訴訟成為民事訴訟沒有結果時所剩的唯一的救濟途徑。所以，應當允許原告就此提起行政訴訟。

四、1．甲的蘭花的損失應該由搬家公司承擔，甲可以違約為理由要求搬家公司承擔，根據 《合同法》第65條和第112條的規定，搬家公司無權拒絕。
2．甲的掌上電腦被乙盜走，屬于乙的個人行為，與搬家公司無關。甲只能向乙以侵權為理由請求賠償，也可以物權請求權要求乙返還掌上電腦。 
3．路人的損失可以要求甲、丙、丁承擔連帶責任，即可以向任何一個人要求承擔責任。因為三人構成共同危險行為，根據民法基本理論，共同危險行為人對于損害后果要承擔連帶賠償責任，然后在各人之間平均分擔。
4．寅的損失應該由搬家公司承擔，因為這是搬家公司的工作人員在執行職務的時候造成他人損害的，根據《民法通則》第43條和《民通意見》第58條的規定，應該由法人承擔。
5．甲、丙、丁三人不能確定是誰碰下了花盆，并且三人也不能證明其中的一個人確實與損害無關的，三人構成共同危險行為。
6．寅應該以搬家公司為被告。根據《民訴意見》第42條的規定：“法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟，該法人或其他組織為當事人。”
7．甲在要求賠償蘭花的訴訟中，根據《合同法》的規定可以直接要求搬家公司承擔責任，以搬家公司為被告。

五、1．豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關系。
2．建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構成違約。
3．豐華水泥廠不可以請求建筑工程公司支付違約金，但可以請求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。
4．海天水泥廠的發貨行為是要約行為。
5．海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。合同內容除價款為噸價1 600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內容為準。
6．海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立的時間為海天水泥廠收到第二份函件之時。合同內容除價款為噸價1 598元外，其余均以建筑工程公司的第一份函件為準。

六、1、對于司法與仲裁兩種管轄權發生沖突時所適用的規則，《仲裁法》及《民事訴訟法》等相關法律都已作了明確規定，即一項有效的仲裁管轄和司法管轄發生沖突時，仲裁管轄應當優先。其法理基礎就在于充分尊重當事人的意思自治。我國《仲裁法》第5條規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。”《民事訴訟法》第111條第(二)項也規定：“依照法律規定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協議向仲裁機構申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構申請仲裁。”因此，本案中，買方在與賣方達成書面仲裁協議的情況下，仍向人民法院起訴，是違反仲裁協議約定的，人民法院對買方的起訴作出不予受理的裁定是正確的。仲裁委員會有權受理該案，并依照仲裁程序進行仲裁。
2、我國《仲裁法》第16條第1款規定：“仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。”根據該條的規定，仲裁協議必須是書面形式的。仲裁協議分為合同中的仲裁條款和當事人在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的書面仲裁協議書。本案中買方與賣方在爭議發生之后達成書面仲裁協議，就屬于時候達成的仲裁協議書。因此有效。
3、《仲裁法》第20條規定：“當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。”本案中買方在作答辯時對仲裁協議的效力提出異議，請求仲裁委員會作出決定。買方的做法是符合法律規定的。
4、但仲裁協議是否有效，要根據我國仲裁法及有關法律的規定進行審查。《仲裁法》第2條、第3條規定了仲裁的適用范圍；第17條規定了仲裁協議無效的情形。在本案中買方僅僅是在簽訂仲裁協議后反悔，這并不能構成仲裁協議無效的理由，而該協議并無違反上述法律之處，仲裁委員會認定仲裁協議有效是正確的，買方的理由不能成立。

七、某市關于治理交通秩序的新舉措，雖然取得了短期效益，但引起諸多社會問題j表面看來這只是諸多行政侵權行為的一種，但它所反映的問題卻是令人深思的，現簡析如下：
1、法治社會對權力的制約
法治社會與人治社會最根本的區別在于法律具有至高無上的地位，即使是公共事務的管理機關也必須在法律規定的范圍內．依照法定程序行使權力。而法治社會形成的—個最重要的條件就是保障人權，限制國家權力的濫用’。我國《憲法》不僅在總綱中最明確地提出了保障公民的基本權利，而且在公民的基本權利中明確提出公民的人身自由權利、政治自由權利、宗教信仰自由權利等受法律保護。交通管理部門的新舉措．雖然出于正當目的，但由于其侵犯了公民最基本的法律權利，從方式上是違背憲法對公民基本權利的保護，從程序上也是不符合法定程序的。交通部門對違反交通管理法規的處罰，其程序、方式均有法律法規的明確授權，由交通管理部門的工作人員依據收集的證據和法規的規定，按照法定程序作出處罰。交通管理部門采用非法規授權人收集的證據，本身就違法，顯然是行政機關濫用權力的表現。
2、法的價值追求與法的價值判斷
法的價值追求是人類在以法為器的發展中對理想狀態的追求。法的基本價值追求是自由、正義和秩序。在諸多價值沖突的情況下，自由的位階最高。雖然秩序是其他價值實現的基礎，但“法典是人民自由的圣經”。自由不僅僅是判斷法律是否進步的標準，而且它反映了人最本質的內在需要。如果以喪失人的基本自由權利為代價來追求社會管理的有序性．顯然背離了法的價值追求。因此，我國《憲法》把與人身自由有關的人身自由、住宅不得侵犯、通信自由和通信秘密放在公民的基本權利中加以保護；我國的《行政法》、《國家賠償法》中均對行政機關侵犯公民人身自由的行為加以禁止和懲罰；我國的《刑法》對國家工作人員利用職權侵犯公民人身權利的犯罪嚴加打擊。
3、法律意識與法律文化傳統
中國有著兩千多年的封建歷史，封建專制統治的余毒根深蒂固．而尊重人權，保障公民基本權利的意識，上至國家的行政機關、司法機關，下至新聞媒體、普通民眾均很淡薄，因此對公民權利的保障程度，取決于社會發展的經濟文化的法制狀況和基本國情。交通管理部門的舉措在大眾普遍缺乏自我權利保護和尊重他人權利的國情中必然引發道德危機，行政侵權引發的連索民事侵權也就不足為奇了。
綜上所述，保障公民權利是法治社會的基本條件，是法的價值追求的具體體現，但其實現取決社會經濟文化的發展程度。因此，只有建立有效的權力制約機制，提高全社會的守法意識，才能真正實現保障公民權利的終極目標，法律人任重而道遠。