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清理工程拖欠款法律意見書

來源:233網校 2008年2月16日

  一、建設工程的風險分析
  一個建設項目包括許多風險,一個常用分擔風險的原則是,風險應由項目參與各方最能承擔風險的一方來承擔,通常風險分為三大類:商業風險、非商業風險和意外風險。
  商業風險由項目參與者各方內部分擔。非商業風險由政府和其他方面分擔。意外事件,支付保險費,由保險公司承擔。項目風險分擔不合理,建筑施工企業實際承擔了項目開發的風險(特別是較大比例墊資時)。建筑企業承包工程前了解風險,合理分擔是防止新增拖欠款的唯一途徑。嚴格的行政管理與執法是克服拖欠工程款的第一道防線。
  法律支持權利的實現與良好的司法環境是最后的補救措施。國家立法的日漸完備已為更好解決工程款拖欠提供了法律保障。1999年10月1日生效的《合同法》明確了施工企業對建設工程的留置權,可以快捷有效地保障建筑企業的債權。

  二、資本運作是清欠的必由之路
  (一)清欠與盤活資金,多渠道融資,啟動生產經營結合起來。
  啟動了生產經營,才能求生存、談發展,提高了融資能力才能更好地解決拖欠款問題。
  1.積極參與中小企業信用擔保體系,提高短期融動力。
  根據1999年國家計委確定的企業分類標準,以營業額、資產總額、實收資本,就業人數等指標衡量,建筑企業多為中小企業。中小企業信用擔保體系是不以所有制為標準的社會化服務。當前在體系建立中多為會員制,因此,獨立法人的建筑企業可積極爭取加入,以提高企業的融資能力。
  2.建立行業擔保公司,提高企業信用等級、努力降低資金成本。
  近年來,國家連續7次降低銀行存貸款利率,但有的企業并沒有由此減輕負擔。一方面融資的隱形成本發生,另一方面企業困難,無力續貸,承受逾期罰息與復息。資金成本高昂。
  近年來,興起一些適應社會需求的擔保機構與公司有采用財產抵押、質押形式,提供擔保比較困難,又需進行財產保全的企業提供訴訟財產保全擔保的中國經濟技術投資擔保有限公司,也有提供其他擔保服務的公司。針對建筑業也可設立擔保公司.幫助企業解決繼貸問題。努力降低資金成本。
  3.應用多種金融工具,建立資金安全運營體制。
  有條件的關聯企業,可設立財務公司,為關聯企業提供支付服務與對外劃撥資金,避免因訴訟將維系生產的救命資金予以查封。克服造成生產癱瘓局面。
  (二)清欠與整合國企沉淀資金,建立現代企業制度相結合。
  建筑企業清欠不愿訴之法院,一方面法制不健全,另一方面訴訟時間長,影響大,得罪業主,在市場上生存難。通過企業轉制、改建;建立一批起點高的企業,將業務拓展與清欠分離,對不良債權進行分高管理運作。對資產迅速惡化的企業有債權的應采取果斷措施。
  (三)徹底清欠與整合資產結合起來。
  對債權、債務進行全面清理排隊,按照債權質量,以風險為基礎劃分為五類。
  l.正常類是指業主能夠履行合同,有幾分把握按時足額支付工程款。
  2.關注類是指盡管業主目前有能力履約,但存在一些可能對履約產生不利影響的因素。此2類列為正常債權。
  3.次級類是指業主履約能力出現明顯問題,依靠其正常經營收入無法保證足額支付債務。
  4.可疑類是指業主無法足額償還工程款,既使執行留置或擔保,也肯定要造成一部分損失。
  5.損失類是指采取所有可能的措施和一切必要法律程序之后,債權無法收回,或只能收回極少部分。此3類列為不良債權,分類管理。
  將債權按5級分類后,針對債權類型采取積極措施,通過訴訟或非訴訟的方法盡快實現債權。債的實現有多種方式:
  l.債的抵消,當事人雙方相互占有同種類的給付義務,將兩項債務相互充抵。實現債的消滅。
  2.債的轉讓。業主可以將對第三人的債權轉讓給施工企業,或施工企業將對發包人的債權轉讓給第三人。即債權人可以將合同的權利全部和部分轉讓給第三人。
  3.債權轉收益權。例如以經營權作為債務的支付。
  4.債權轉產權。通過破產拍賣方式,以回購方式避免破產債權的巨大損失。
  5.破產債權,對不良清權難以資本還約的積極申請破產實現清權。

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