三、表決權(quán)

　　《公司法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法》、《外商投資企業(yè)法》、《破產(chǎn)法》都有關(guān)于表決權(quán)的規(guī)定。

　　(一)表決權(quán)行使的方式

　　1、按出資比例行使表決權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定，股東會作出決議時(shí)，按股東出資比例行使表決權(quán)。

　　2、一人一票的表決方式。《公司法》規(guī)定，董事會在議事時(shí)實(shí)行一人一票的表決方式。

　　3、 累計(jì)投票制。享有的表決權(quán)數(shù)等于所持有的股票數(shù)乘以待選的董事或監(jiān)事人數(shù)。

　　以上三種表決方式，在《公司法》中有相關(guān)規(guī)定。如果企業(yè)章程規(guī)定了表決方式，那么采取章程規(guī)定的表決方式。

　　4、一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過。

　　5、雙重多數(shù)標(biāo)準(zhǔn)通過。在《破產(chǎn)法》中規(guī)定，表決權(quán)的行使通常指無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)或2/3通過。既有人數(shù)的規(guī)定也有債權(quán)額的規(guī)定。在《破產(chǎn)法》中，還有另外一種表決方式，即分組表決。同種類的債權(quán)分組表決，如果該組債權(quán)人過半數(shù)通過，那么決議通過。例如重整計(jì)劃的通過。

　　(二)決議事項(xiàng)

　　1、對公司的對外投資的決議

　　《公司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資，按公司章程的規(guī)定，可以由董事會或股東(大)會決議。

　　2、對外擔(dān)保的決議

　　《公司法》規(guī)定，公司為他人或其他企業(yè)提供擔(dān)保，可以由董事會或股東(大)會決議。如果公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，必須由股東(大)會作出決議。

　　3、特別決議和一般決議

　　(1) 有限責(zé)任公司股東會按股東出資比例行使表決權(quán)，必須由股東會特別決議通過的事項(xiàng)有：

　　(2) 股份有限責(zé)任公司的股東就一般決議表決時(shí)，由出席會議的股東的表決權(quán)過半數(shù)通過;特別決議由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　(3) 在合伙企業(yè)當(dāng)中，重大事項(xiàng)必須經(jīng)全體合伙人一致通過。重大事項(xiàng)包括：

　?、俑淖兒匣锲髽I(yè)名稱、經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所或地點(diǎn)

　?、谔幏趾匣锲髽I(yè)的不動產(chǎn)

　?、坜D(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利

　　④以合伙企業(yè)的名義對外提供擔(dān)保

　?、萜溉魏匣锶艘酝獾娜藫?dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員

　?、藓匣锶艘詣趧?wù)出資、合伙協(xié)議的訂立及修改和補(bǔ)充等

　　在合伙企業(yè)中，只有合伙人之間轉(zhuǎn)讓出資和確定清算人不需全體一致同意，其余都是由合伙人一致同意方能通過的事項(xiàng)。

　　(4)外資企業(yè)中，合資企業(yè)的重大事項(xiàng)由董事會表決并一致通過。

　　(5)重整計(jì)劃(重點(diǎn)及難點(diǎn))

　?、俨捎梅纸M表決方式。即依照債權(quán)種類分組，債權(quán)種類包括：

　　a、對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)。

　　b、債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用及應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)及法律和行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金

　　c、債務(wù)人所欠的稅款。

　　d、普通債權(quán)。

　?、谥卣?jì)劃具體的通過方式包括：

　　a、出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額2/3以上，則該組通過計(jì)劃。各個(gè)組均通過重整計(jì)劃時(shí)，該重整方案通過。

　　b、部分表決組未通過重整計(jì)劃的，債務(wù)人或管理人可以同未通過重整計(jì)劃草案的表決組進(jìn)行協(xié)商，該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。拒絕再次表決或再次表決仍未通過重整計(jì)劃草案的，但重整計(jì)劃草案符合法律規(guī)定條件的，債務(wù)人或管理人可以向人民法院申請批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。

　　c、重整計(jì)劃草案未獲得通過或未得到法院批準(zhǔn)，以及已經(jīng)通過的重整計(jì)劃草案未獲法院批準(zhǔn)的，法院應(yīng)該裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(6)和解協(xié)議的通過方式

　　根據(jù)《破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，和解協(xié)議采用雙重多數(shù)方式通過，即同時(shí)滿足債權(quán)人數(shù)及代表的債權(quán)額的有關(guān)規(guī)定。(教材第221頁)

　　破產(chǎn)過程中的表決事項(xiàng)也有一般事項(xiàng)和特殊事項(xiàng)之分，一般事項(xiàng)由普通決議通過，特殊事項(xiàng)由特別決議通過。無論普通決議還是特別決議，都必須由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過。普通決議由占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額1/2以上的債權(quán)通過;特別決議由占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上通過。

　　在破產(chǎn)過程中，只有重整計(jì)劃草案的通過和和解協(xié)議的通過適用特別決議的表決方式。

　　(7)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的表決方式(第九章)

　　企業(yè)性質(zhì)如果為國有獨(dú)資企業(yè)，由總經(jīng)理辦公會審議;如果是國有獨(dú)資公司，應(yīng)由董事會審議。

　　對于職工的安置事項(xiàng)，應(yīng)由職工代表大會討論通過。

　　(三)表決權(quán)的排除制度

　　1、公司所持有的公司股份不享有表決權(quán)的

　　2、公司對股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，接受擔(dān)保的股東或?qū)嶋H控制人對該事項(xiàng)不享有表決權(quán)，由其他股東表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　3、上市公司的董事與董事會決議的事項(xiàng)所涉及的企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事過半數(shù)出席方能舉行，該決議由出席董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事過半數(shù)通過。出席董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事不足法定人數(shù)(即3人)，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

　　例如，甲上市公司共有董事9人，其中股東乙派出的董事共4人。若甲上市公司與股東乙進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，在董事會對該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東乙派出的4名董事不能參加該事項(xiàng)的表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。如果其余無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有3人出席會議，可以召開董事會會議，決議需要無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事(5人)過半數(shù)通過。若無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事只有2人出席會議，不能召開董事會，則提交上市公司的股東大會審議。

　　四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓與回購制度

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為：正常轉(zhuǎn)讓和非正常轉(zhuǎn)讓。

　　(一)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　股東之間可以轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。股東向全體股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，需經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意;轉(zhuǎn)讓股份的股東應(yīng)就轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東，其他股東自接到書面通知之日起30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓;若不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該股份;不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買的權(quán)利。如果兩個(gè)以上的股東同時(shí)主張行使優(yōu)先購買權(quán)，可以協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成，可以按轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　(二)股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　股份有限公司的股東可以自由轉(zhuǎn)讓其持有的股份。

　　限制性規(guī)定：

　　1、《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司在公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份，自公司股票在交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　2、公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份的25%;公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司的股票在上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員在離職后6個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司的股份。

　　(三)《證券法》有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定

　　1、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員持有本公司的股份及持有5%以上的股東將其所持有的本公司的股票在買入6個(gè)月內(nèi)又賣出的，或在賣出后6個(gè)月又買入的，取得的收益歸公司所有，公司董事會應(yīng)收回其所得的收益。

　　2、證券公司由于包銷購入剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個(gè)月的限制。

　　3、投資者持有或者通過協(xié)議等其他安排與其他投資者共同持有一個(gè)上市公司已經(jīng)發(fā)行股票超過5%的，應(yīng)在該事項(xiàng)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向證監(jiān)會和證券交易所書面報(bào)告并予以公告，在規(guī)定的期限內(nèi)不得買賣該上市公司的股票。以后其所持有的股票每增加或減少5%，應(yīng)在2日內(nèi)報(bào)告，并在規(guī)定的期限內(nèi)不得買賣。

　　4、通過證券交易所的證券交易，投資人持有的已經(jīng)發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達(dá)到20%時(shí)，應(yīng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)進(jìn)行報(bào)告，并在規(guī)定的期限內(nèi)不得買賣。以后所持有的可轉(zhuǎn)換公司債券的比例每增或減10%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在2日內(nèi)報(bào)告并在規(guī)定的期限內(nèi)不得買賣。

　　5、為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票的承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)不得買賣該股票。

　　6、為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起到文件公開后5日內(nèi)不得買賣該種股票。

　　7、證券交易內(nèi)幕信息的知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司的股票。

　　8、證券交易所、證券公司及證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及法律或行政法規(guī)規(guī)定禁止參與證券交易的其他人員在任職期或法定的期限內(nèi)，不得直接或化名、借用他人名義持有、買賣股票。也不得接受他人贈送的股票，如果已經(jīng)持有的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓。

　　9、在上市公司的收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　(四)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議有約定的，按約定處理;合伙協(xié)議未約定或約定不明確的，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。如果合伙協(xié)議有約定的，從其約定。

　　如果合伙人將合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)對外出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人一致同意;如果未經(jīng)其他合伙人一致同意的，出質(zhì)行為無效;給善意第三人造成損失的，行為人承擔(dān)損失的賠償責(zé)任。

　　有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓;按照合伙協(xié)議的約定向合伙企業(yè)以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

　　(五)合資企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓

　　合資企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意;經(jīng)董事會會議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn);合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資時(shí)，其他合營各方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　(六)國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　1、有償轉(zhuǎn)讓。

　　2、可以轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)，也可以轉(zhuǎn)讓給境外法人、自然人或其他組織。

　　3、國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用拍賣、招投標(biāo)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式。

　　4、在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

　　5、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓不受行業(yè)、出資、隸屬關(guān)系的限制。

　　6、不同性質(zhì)的企業(yè)，其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓審批程序不同：國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由經(jīng)理辦公會審議;國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由董事會審議;有關(guān)安置職工的事項(xiàng)由職工代表大會討論通過。

　　7、轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清產(chǎn)核資，并進(jìn)行全面審計(jì)，包括法定代表人的離任審計(jì)。

　　8、如果轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)或受讓方有違法行為，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)審批機(jī)構(gòu)可以要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，并確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。包括：轉(zhuǎn)讓方、標(biāo)的方企業(yè)故意隱匿應(yīng)當(dāng)納入評估范圍的資產(chǎn);向中介機(jī)構(gòu)提供虛假的會計(jì)資料，導(dǎo)致審計(jì)、評估結(jié)果失真，造成國有資產(chǎn)流失;轉(zhuǎn)讓方與受讓方惡意串通，低價(jià)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的;受讓方在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的競價(jià)、拍賣過程中惡意串通，壓低價(jià)格，造成國有資產(chǎn)流失;以企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保的，轉(zhuǎn)讓該國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，未經(jīng)擔(dān)保權(quán)人同意的。

　　股權(quán)的非正常轉(zhuǎn)讓包括：

　　(一)有限責(zé)任公司股東的股權(quán)被強(qiáng)制執(zhí)行

　　法院依照法定程序強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東;其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán);其他股東在法院通知之日起20日未行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　(二)有限責(zé)任公司的股東退出公司

　　即異議股權(quán)的回購請求權(quán)，包括：

　　1、股東對股東會作出的決議持反對意見，可以要求公司以合理的價(jià)格收購其股權(quán)

　　(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，公司盈利且符合法律規(guī)定的利潤分配條件

　　(2)公司分立、合并、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)

　　(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會會議修改章程使公司存續(xù)的

　　2、回購請求權(quán)的行使程序

　　依照《公司法》規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議作出決議之日起90日內(nèi)向法院提起訴訟。

　　(三)股份有限公司股份回購

　　1、減少注冊資本，并經(jīng)股東大會決議通過。自收購股份之日起10日內(nèi)注銷。

　　2、與持有本公司股份的公司合并，經(jīng)股東大會決議，可以收購本公司股份。并在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。

　　3、將公司股份獎(jiǎng)勵(lì)給職工，應(yīng)經(jīng)股東大會決議;收購的本公司股份不能超過公司已經(jīng)發(fā)行股份總額的5%;用于收購的資金，應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中支出;所收購的股份在1年轉(zhuǎn)讓給職工。

　　4、股東對股東大會作出的公司合并、分立的決議有異議的，可以要求公司收購其股份。公司收購本公司股份應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。