(二)外國投資者并購境內企業(★★★)
1、并購要求(P122)
(1)外國投資者并購境內企業并取得控制權，涉及重點行業、存在影響或者可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或者中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應當向商務部進行申報。
(2)外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業繼承被并購境內公司的債權債務;外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔原有的債權債務。
2、注冊資本與投資總額(P122-123)
(1)注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍;
(2)注冊資本在210-500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;
(3)注冊資本在500-1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;
(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
【例題1·單選題】某外國投資者協議購買境內公司股東的股權，將境內公司變更為外商投資企業，該外商投資企業的注冊資本為700萬美元。根據外國投資者并購境內企業的有關規定，該外商投資企業的投資總額的上限是( )。
A、1000萬美元 B、1400萬美元 C、1750萬美元 D、2100萬美元
【答案】C
【解析】注冊資本在500-1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。
3、出資期限(P123-124)
(1)外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內，向轉讓股權的股東，或者出售資產的境內企業，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
(2)外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。
(3)設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產并運營該資產的：
①對與該資產對價等額部分的出資，投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向境內企業支付全部對價;對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部價款的60%以上，1年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。
②其余部分的出資，合同、章程中規定一次繳清出資的，投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清;合同、章程中規定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清，其余部分的出資期限不得超過2年。
(4)外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25%的：
①投資者以“現金”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清;
②投資者以“實物、工業產權”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。
【解釋】外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇。除法律、行政法規另有規定外，應依照審批、登記程序進行審批、登記。
【例題1·單選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，外國投資者并購境內企業設立外商投資企業的，如無特殊情況，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起一定期間內向轉讓股權的股東支付全部對價。該一定期間為( )。(2009年)
A、3個月 B、6個月 C、9個月 D、12個月
【答案】A
【例題2·多選題】某外商投資企業由外國投資者并購境內企業設立，注冊資本800萬美元，其中，外國投資者出資180萬美元。下列有關該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內企業有關規定的有( )。
A、以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清
B、以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清
C、以工業產權出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清
D、以工業產權出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起9個月內繳清
【答案】AC
【例題3·多選題】某外國投資者并購我國境內企業設立外商投資企業，并購后外資比例占企業注冊資本的19%。根據外商投資企業法律制度的規定，下列說法中，正確的有( )。
A、若外國投資者以現金出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清
B、若外國投資者以實物出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清
C、除法律、行政法規另有規定的以外，該并購完成后的企業不享受外商投資企業待遇
D、除法律、行政法規另有規定的以外，該并購無須履行審批程序
【答案】ABC
【解析】(1)選項AB：外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25%的，投資者以“現金”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清;投資者以“實物、工業產權”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清;(2)選項CD：外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25%的，除法律、行政法規另有規定的以外，該企業不享受外商投資企業待遇，但其并購仍應經過審批。
4、反壟斷審查(★)(P125-126)
(1)外國投資者并購境內企業，有下列情形之一的，投資者應當就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：
①并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣;
②一年內并購國內關聯行業的企業累計超過10個;
③并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%;
④并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。
(2)境外并購，在下列情形之一的，并購方應當在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案：
①境外并購一方當事人在我國境內擁有資產30億元人民幣以上;
②境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業額15億元人民幣以上;
③境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率已經達到20%;
④由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率達到25%;
⑤由于境外并購，境外并購一方當事人直接或者間接參股境內相關行業的外商投資企業將超過15家。
【例題1·多選題】根據外國投資者并購境內企業的有關規定，外國投資者并購境內企業，發生下列情形時，應當向商務部和國家工商行政管理總局報告的有( )。
A、1年內并購國內關聯行業的企業達到12個
B、并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到30%
C、并購一方當事人當年在中國市場營業額超過10億元人民幣
D、并購一方當事人在中國市場占有率已經達到15%
【答案】AB
【例題2·多選題】根據外國投資者并購境內企業的有關規定，下列各項中，境外并購的并購方應當在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案的是( )。
A、境外并購一方當事人在我國境內擁有資產為20億元人民幣
B、境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業額為20億元人民幣
C、境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率已經達到15%
D、由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率達到30%
【答案】BD
