第三章建設工程承發包法律制度
3020建設工程承包制度
【主要內容】
◎ 建設工程發承包的相關規定
◎ 工程總承包
◎ 工程共同承包
◎ 工程分包的規定
◎ 轉包、違法分包和掛靠行為的界定
◎ 違法行為應承擔的法律責任
核心知識點1、建設工程發承包的相關規定
建設工程承包制度包括總承包、共同承包、分包等制度。
按照合同約定，建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的，發包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。
在工程建設領域推行工程款支付擔保制度。
政府投資項目一律不得以施工企業帶資承包的方式進行建設，并嚴禁將帶資承包有關內容寫入工程承包合同及補充條款。
建設工程違法發包的7種情形（資質條件、程序履行、招標條件設置、發包范圍、指定分包等相關違法行為）
核心知識點2、工程總承包
| 分類 | 分為工程總承包和施工總承包兩大類 |
| 一般模式 | 設計-采購-施工總承包、設計-施工總承包 |
| 選擇方式 | 招標或者直接發包（依法） |
| 合同形式 | 總價合同或成本加酬金合同 |
| 工程總承包 企業要求 | 僅有設計資質的，應將總承包項目中的施工業務依法分包 僅有施工資質的，應將總承包項目中的設計業務依法分包 自行實施設計的，不得將項目工程主體部分的設計業務分包給其他單位 自行實施施工的，不得將項目工程主體結構的施工業務分包給其他單位 |
| 企業責任 | 總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責 分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責 總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任 |
核心知識點3、工程共同承包
| 定義 | 是指由兩個以上具備承包資格的單位共同組成非法人的聯合體，以共同的名義對工程進行承包的行為 |
| 適用范圍 | 大型或者結構復雜的建筑工程 |
| 資質要求 | 應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程（就低原則） |
| 法律責任 | 內部－按共同承包協議約定 對外－承擔連帶責任 |
核心知識點4、工程分包的規定
| 工程分包范圍 | 非主體、非關鍵的工作（主體結構的施工自行完成） |
| 分包單位條件 | 應具備相應資質，且必須經過建設單位的認可（合同約定分包的除外） |
| 其他規定 | 禁止再分包、禁止轉包 |
核心知識點5、轉包、違法分包和掛靠行為的界定
| 違法分包 | 總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的 總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可的 總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的 分包單位將其承包的建設工程再分包的 |
| 轉包 | 將全部工作交由其它單位完成，其它單位以其自已名義進行施工 |
| 掛靠 | 將全部工作交由其它單位完成，實際施工單位以承包人的名義進行施工 |
核心知識點6、轉包、違法分包、掛靠、出借資質的處罰
| 一般規定 | 3個月內不得參加違法行為發生地的招標投標活動、承攬新的工程項目 并對其資質條件進行核査 對達不到資質標準要求的限期整改仍達不到要求的，撤回其資質證書。 |
| 2年內發生2次的 | 責令其停業整頓6個月以上 停業整頓期間，不得承攬新的工程項目。 |
| 2年內發生3次 以上的 | 資質審批機關降低其資質等級 |
注：對于違法發包、轉包、分包、掛靠等行為的行政處罰追溯期限，應當從違法發包、轉包、分包、掛靠的建筑工程竣工驗收之日起計算。
合同工程量未全部完成而解除或暫時終止履行合同的，為合同解除或終止之日。
【經典真題】
【2019】關于工程總承包企業的說法，正確的有（ ）。
A．僅具有施工資質的企業不可以承接工程總承包項目
B．工程總承包企業可以根據合同約定或者經建設單位同意，直接將工程項目的設計或者施工業務擇優分包給具有相應資質的企業
C．分包單位只按照分包合同的約定對總承包單位負責
D．工程總承包企業不得將工程總承包項目轉包
E．工程總承包企業不得將工程總承包項目中設計和施工業務一并或者分別發包給其他單位
僅具有施工資質的企業承接工程總承包項目時，應當將工程總承包項目中的設計業務依法分包給具有相應設計資質的企業，選項A錯誤。
工程總承包企業可以在其資質證書許可的工程項目范圍內自行實施設計和施工，也可以根據合同約定或者經建設單位同意，直接將工程項目的設計或者施工業務擇優分包給具有相應資質的企業，選項B正確。
《建筑法》規定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。選項C錯誤。
工程總承包企業應當加強對分包的管理，不得將工程總承包項目轉包，也不得將工程總承包項目中設計和施工業務一并或者分別分包給其他單位。選項D、E正確。
【2018】根據《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》，下列情形中，屬于違法分包的有（ ?。?/p>
A．將工程分包給不具有相應資質條件單位的
B．未經建設單位同意將工程分包的
C．分包單位將分包工程再分包的
D．將鋼結構工程分包的
E．分包單位將勞務作業分包的
【2017】根據《建設工程施工轉包違法分包等違法行為認定查出管理辦法（試行）》，屬于合法分包的有（ ）
A．經建設單位認可，施工企業將其承包的部分工程分包給個人
B．施工總承包企業將鋼結構工程分包給具有相應資質的企業
C．施工企業將工程分包給未申領安全生產許可證的企業
D．勞務分包企業將其承包的勞務再分包
E．專業分包企業將其承包的專業工程中的勞務作業分包
【2018】關于承攬工程業務的說法，正確的是（ ）。
A．企業承攬分包工程，應當取得相應建筑業企業資質
B．不具有相應資質等級的施工企業，可以采取同一專業聯合承包的方式滿足承攬工程業務要求
C．施工企業與項目經理簽訂內部承包協議，屬于允許他人以本企業名義承攬工程
D．自然人可以成為承攬分包工程業務的主體
選項A，施工企業無論總包分包，均應取得相應的資質。
選項B，兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。
選項C，設立項目部，屬正常的施工管理。
選項D，分包工程承包人必須具有相應的資質，嚴禁個人承攬分包工程業務。
【2017】某建設工程施工招標，甲公司中招后將其轉包給不具有相應資質等級的乙公司，乙施工過程不符合規定的質量標準，給建設單位造成損失。關于向建設單位承擔賠償責任的說法，正確的是（ ?。?/p>
A．甲、乙承擔連帶賠償責任
B．建設單位與甲有合同關系，應由乙承擔賠償責任
C．乙為實際施工人，應由乙承擔賠償責任
D．甲和乙承擔按份賠償責任
