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2010年司法考試刑法重點:犯罪的概念

來源:百度 2010年8月1日
導讀: 根據刑法第13條的規定以及刑法理論的通說,犯罪是具有社會危害性、刑事違法性與應受刑罰處罰性的行為。據此,犯罪具有三個特征。
  根據刑法第13條的規定以及刑法理論的通說,犯罪是具有社會危害性、刑事違法性與應受刑罰處罰性的行為。據此,犯罪具有三個特征。
  一、社會危害性 www.Examda.CoM考試就到考試大
  所謂社會危害性,是指行為對刑法所保護的社會關系的侵犯性,即刑法第13條所列舉的對國家利益、公共利益、集體利益以及公民合法權益(或者法益)的侵犯性。具體表現為:危害國家主權、領土完整與安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和社會主義制度,破壞社會秩序和經濟秩序,侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產,侵犯公民私人所有的財產,侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及侵犯其他合法權益。一個行為是否構成犯罪,首先取決于它是否具有社會危害性。
  由于社會危害性是對法益的侵犯性,所以,只有當某種行為對法益造成了侵害或者有造成侵害的危險(威脅法益)時,該行為才具有社會危害性。例如,故意殺人行為之所以具有社會危害性,是因為該行為致人死亡(侵害了生命)或者具有致人死亡的危險性(有侵害生命的危險性)。如果某種行為根本不可能侵害或者威脅法益,不管行為人的內心多么邪惡,也不具有刑法意義上的社會危害性。例如,甲希望通過求神拜佛的方法“殺害”A,雖然其“殺A的想法”是邪惡的,但由于其行為不可能致A死亡(不可能侵害生命),所以,不具有社會危害性,不可能成立犯罪。再如,乙在荒山野外狩獵時,誤以為稻草人是自己的仇人B而開槍。盡管乙“想殺仇人”是錯誤的,但由于其行為不可能導致B死亡,也不可能導致其他人死亡,所以,乙的行為沒有社會危害性,也不應以犯罪論處。
  社會危害性是質與量的統一。并非具有社會危害性的行為都是犯罪,刑法規定了“情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”,這表明,一個行為只有嚴重侵犯了刑法所保護的社會關系,才可能構成犯罪。這是由刑法的特點以及我國的刑事政策決定的。刑法與其他法律的關系表明,對于某種危害行為由其他法律處理便能有效地保護某種社會關系時,就不應適用刑法。我國的基本刑事政策是懲辦與寬大相結合,一直注重擴大教育面、縮小懲罰面,故對輕微危害行為不以犯罪論處。認識這一點,有利于從本質上把握犯罪行為與一般違法行為的區別。
  社會危害性是相對穩定性與變易性的統一。“相對穩定性”是指某些行為(如殺人、強奸等傳統犯罪)的社會危害性的有無與大小在一定時間、地點、條件下較為穩定。行為的社會危害性的相對穩定性,決定了刑事立法應當具有相對穩定性。“變易性”是指同一行為在不同時間、地點、條件下,其社會危害性的有無與大小在發展變化。因為任何行為都是在一定時間、地點、條件下實施的,立法機關與司法機關總是根據社會歷史條件評價行為的社會危害性,加上我國地域遼闊但各地發展不平衡,民族眾多,而風俗、習慣、傳統不相同,故同一行為在不同條件下所造成的危害會發生變化。承認這一點,不僅對刑事立法具有意義,而且對于理解和適用刑法也具有重要意義。 來源:www.examda.com
  社會危害性是客觀性與可知性的統一。犯罪行為所具有的社會危害性是客觀存在的,因而人們能夠認識它。立法機關總是根據社會歷史條件,從維護國家與人民利益出發,通過考察行為侵犯的社會關系的性質、行為的手段與行為所造成的危害結果、行為與社會發展的背離程度、行為與客觀規律的背離程度、行為人本身的情況、行為人的主觀心理狀態等因素,來認定行為的社會危害性的程度。司法機關一方面要根據刑法的規定來認定某種行為的社會危害性的程度,另一方面也要根據具體情況考察刑法不可能規定而又對社會危!言性有影響的因素。明確這一點,有利于正確評價社會危害性的程度,有利于正確處理刑事立法與刑事司法的關系。
  二、刑事違法性
  刑事違法性,或稱刑法的禁止性,即犯罪行為是違反刑法的行為,是刑法所禁止的行為。刑法對犯罪行為的禁止,是通過罪刑規范體現出來的,或者說是通過對某種行為規定刑罰后果來禁止該行為。因此,刑事違法性事實上是指行為符合罪刑規范所指明的假定條件,進一步而言,行為的刑事違法性與行為符合刑法規定的犯罪構成是統一的。違反刑法并不只是違反刑法分則,凡是違反廣義刑法的禁止性規范的行為,均具有刑事違法性。從刑法規范與其他法律規范的關系來看,刑事違法性表現為兩種情況:一是直接違反刑法規范,二是違反其他法律規范但因情節嚴重進而違反了刑法規范,故單純違反其他法律而沒有違反刑法的行為,不具有刑事違法性。
  刑事違法性與社會危害性具有統一性。刑法之所以禁止某種行為,是因為該行為具有嚴重的社會危害性,故嚴重的社會危害性是刑事違法性的前提或基礎,刑事違法性是嚴重的社會危害性的法律表現。由于社會危害性的內部結構是主客觀統一的,故刑事違法性也是主客觀統一的,即只有達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人,在罪過心理支配下實施的侵犯合法權益的行為,才可能具有刑事違法性。
  刑事違法性是司法機關認定犯罪的法律標準。司法機關不能憑直覺認定某種行為是否具有犯罪的社會危害性,只能通過刑法所確定的具體標準來認定行為是否構成犯罪,也不能在刑事違法性之外附加其他標準。
  三、應受刑罰處罰性
  應受刑罰處罰性是指犯罪行為是應當受刑罰處罰的行為。任何違法行為,都要承擔相應的法律后果;但如果某種行為只應承擔民事責任、行政責任等法律后果,則不可能成立犯罪;只有當該行為應當受到刑罰處罰時,才能成立犯罪。
  應受刑罰處罰性,首先是從立法角度而言,即使刑法明文禁止某種行為,但只要刑法沒有對其規定刑罰(法定刑)后果,該行為就不是犯罪。例如,《關于禁毒的決定》明文規定“禁止吸食、注射毒品”,但它并沒有對吸食、注射毒品的行為規定刑罰后果,故吸毒、注射毒品的行為不是犯罪。再如,當刑法分則條文僅對聚眾犯罪的首要分子規定了刑罰后果,沒有對其他參加者規定刑罰后果時,表明其他參加者的行為不成立犯罪。其次是從犯罪行為的一般性質而言,即構成犯罪的行為通常會受到刑罰處罰。但是,這并不意味著任何犯罪都必然受到刑罰處罰。因為犯罪行為形形色色,同一種犯罪也,存在不同情節,故刑法規定了構成犯罪而免除刑罰處罰的情形,司法實踐中也存在認定某種行為構成犯罪而不判處刑罰的情況。但免除刑罰處罰,也是以應受刑罰處罰為前提的;如果不應受刑罰處罰,則不成立犯罪。
  明確犯罪的基本特征,對于理解刑法關于犯罪的規定具有重要意義;但不能直接根據犯罪的基本特征認定犯罪。

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