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2010年司法考試《行政訴訟法》復習指導(4)

來源:233網校 2009年12月15日
  【國家行為】
  國家行為是指國務院、中央軍委、國防部、外交部等根據憲法和法律的授權以國家的名義,實施的有關國防和外交事務的行為以及經憲法和法律授權的國家機關宣布緊急狀態、實施戒嚴和總動員等行為。
  對外國家行為是指經國防部、外交部等中央國家機關在國際事務中代表整個國家行使國際法權利和履行國際法義務的國防外交行為。與一般行政行為的區別在于:

  對內意義上的國家行為主要包括為了防止民族分裂,搶救巨大自然災害等而采取的宣布總動員,戒嚴和其他措施。
  【抽象行政行為】
  是指行政機關制定行政法規、行政規章和發布具有普遍約束力的決定、命令的行為。具體包括:國務院制定行政法規的行為;國務院各部委制定部門規章的行為;省級人民政府、省會城市人民政府、經濟特區所在市的人民政府和國務院批準的較大的市的人民政府制定地方規章的行為;行政機關發布具有普遍約束力的決定、命令的行為,即針對不特定對象發布的能反復適用的行政規范性文件。
  【行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定】
  是指行政機關作出的,涉及公務員權利義務的各類決定的統稱。除獎懲、任免決定外,行政機關的內部人事管理行為還包括行政機關對其工作人員作出的培訓、考核、離退休、工資、休假等方面的決定。沒有列入范圍的原因是,這類行為依據高度經驗性的判斷,不涉及公民的基本權益。
  【法律規定由行政機關最終裁決的行為】
  《中華人民共和國行政復議法》:對國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟,也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法作出最終裁決。根據國務院或省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議為最終裁決。
  《中華人民共和國外國人入境出境管理法》:受公安機關罰款或拘留處罰的外國人,對處罰不服的,可以向上一級公安機關提起申訴,也可以直接向當地人民法院提起訴訟,如果選擇向上一級公安機關申訴的,上一級公安機關作出的裁決為最終裁決的決定,不得再向人民法院起訴。
  【公安、國家安全機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為】
  1、主體只能是公安、國家安全機關、海關、軍隊保衛部門、監獄具有偵查職能的機關,并且通常由其內部專門負責刑事偵查的機構和工作人員具體實施。
  2、時間。必須在刑事立案之后在偵查犯罪行為的過程中實施,在刑事立案之前實施的行為一般應認為是行政行為。
  3、依據。必須在刑事訴訟法的明確授權范圍之內。刑法授權不等于行政訴訟法授權,刑法規定“因不滿16歲不予刑事處罰的,責令他的家長或者監護人嚴加管教,在必要的時候也可以由政府收容教養”政府的收容教養不屬于刑事訴訟法授權的行為,公民不服可以起訴。
  4、對象,必須對犯罪嫌疑人等對象實施刑事強制措施。如果對與行為無關的公民采取強制措施的,是具體行政行為,公民起訴的,人民法院應當受理。
  【行政機關的調解和仲裁行為】
  1、行政調解是指行政機關勸導發生民事爭議的當事人自愿達成協議的一種行政活動。沒有公權力的屬性,沒有可訴性。但是行政機關借調解之名,違背當事人的意志作出具有強制性的決定或者行政機關為了實施調解或者在調解過程中實施了行政行為例如采取了強制措施。公民可以針對強制性決定和強制措施起訴。
  2、仲裁是法定機構以中立身份按照法定程序對平等主體之間的民事糾紛作出有法律約束力的裁決的行為。目前主要是勞動爭議仲裁。已經納入民事訴訟法范疇。
  【不具有強制力的行政指導行為】
  是指行政機關以倡導、示范、建議、咨詢等方式引導公民自愿配合而達到行政管理目的的行為。如果行政機關在實施行政指導是,通過利益引誘、反復說服教育甚至威脅等方式強迫行政相對人服從的這種行政指導實際上是行政行為公民可以起訴。
  【駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為】
  是指以行政機關根據公民的申請或者申訴對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。條件是當事人對原行者果農行為不服而提出了申訴,是指當事人在超過復議申請期限和起訴期限的情況下,對已經生效的行政行為不服而向有關行政機關提出的申訴。
  【對公民、法人或者其他組織的權利義務不產生實際影響的行為】
  是指行政機關在作出行政行為之前實施的各種準備行為。實際影響是指應使公民、法人或者其他組織的權利、義務發生了重大變化。

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