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民法指導(dǎo):司法考試拾遺之專利法

來源:233網(wǎng)校 2009年2月12日

  一、不授予專利權(quán):

  (一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);

  (二)智力活動的規(guī)則和方法;

  (三)疾病的診斷和治療方法;

  (四)動物和植物品種;

  (五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì);

  (六)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。

  二、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造有兩種情形:

  (1)執(zhí)行本單位的任務(wù);[執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指:

  (一)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;

  (二)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;

  (三)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。]

  (2)“主要利用”本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的。[本單位的物質(zhì)條件,是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。]

  但是,對于“利用”本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,允許單位與發(fā)明人或設(shè)計人自行約定權(quán)利歸屬(第6條第3款)。沒有約定時應(yīng)認(rèn)定為非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

  [例題:下列選項(xiàng)中哪項(xiàng)不屬于《專利法》所稱的執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造?

  A.在職人員在本單位所作的發(fā)明創(chuàng)造

  B.在本職工作中所作出的發(fā)明創(chuàng)造

  C.履行本單位交付的工作之外所作的發(fā)明創(chuàng)造

  D.退休后作出的,與其在原單位承擔(dān)的工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造

  正確答案:A.]

  三、對職務(wù)發(fā)明人的獎勵:[特別提醒:只適用于國有企業(yè)事業(yè)單位的職務(wù)發(fā)明人,其他單位僅為參照!]

  (1)被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位在專利權(quán)有效期限內(nèi),實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后,每年應(yīng)當(dāng)從實(shí)施發(fā)明或者實(shí)用新型所得利潤納稅后提取不低于2%,或者從實(shí)施外觀設(shè)計所得利潤納稅后提取不低于0.2%,作為報酬支付發(fā)明人或者設(shè)計人;或者參照上述比例,發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人一次性報酬。“

  (2)被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)自專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人獎金。一項(xiàng)發(fā)明專利的獎金最低不少于2000元;一項(xiàng)實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于500元。

  (3)被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位許可其他單位或者個人實(shí)施其專利的,應(yīng)當(dāng)從許可實(shí)施該項(xiàng)專利收取的使用費(fèi)納稅后提取不低于10%作為報酬支付發(fā)明人或者設(shè)計人。

  《合同法》第326條規(guī)定:“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的,法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時,職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù),或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。”****

  [例題:甲因完成單位乙交付的任務(wù)而完成了一項(xiàng)發(fā)明。下列哪些說法是正確的?

  A.專利申請權(quán)屬于甲,專利權(quán)屬于乙

  B.乙在獲得專利權(quán)后許可他人使用,應(yīng)從收取的使用費(fèi)中給予甲以獎勵

  C.乙若轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)專利,應(yīng)從轉(zhuǎn)讓費(fèi)中給予甲以獎勵

  D.乙若轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)專利,  甲在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利

  正確答案:BCD.]

  四、強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造是半導(dǎo)體技術(shù)的,強(qiáng)制許可實(shí)施僅限于:

  (1)公共的非商業(yè)性使用;

  (2)專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為,為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。
  五、不得實(shí)施其專利的表現(xiàn)形式:

  (1)發(fā)明、實(shí)用新型:

  (一)不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品;

  (二)不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用其專利方法;

  (三)不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

  (2)外觀設(shè)計:

  不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。

  六、被指定實(shí)施的專利僅限于發(fā)明專利,不包括實(shí)用新型和外觀設(shè)計。

  被指定實(shí)施的專利權(quán)的持有者僅限于國有企業(yè)事業(yè)單位、中國集體所有制單位、個人。

  有權(quán)指定實(shí)施專利的主體是國務(wù)院有關(guān)主管部門、省、自治區(qū)、直轄市人民政府報國務(wù)院批準(zhǔn)。

  七、授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型,應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。新穎性是指在申請日以前:

  (1)沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過;

  (2)沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)公開使用過;

  (3)沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型以其他方式為公眾所知;

  (4)沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。

  [例題:在下列何種情況下,申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦停缭谏暾埲找郧坝型瑯拥陌l(fā)明威實(shí)用新型并不喪失新穎性?

  A.在國外出版物上公開發(fā)表過的

  B.在國內(nèi)出版物上公開發(fā)表過的

  C.在國外公開使用過的

  D.在國內(nèi)公開使用過的

  正確答案:C.]

  八、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計,應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

  九、申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:

  (1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;

  (2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;

  (3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

  十、專利申請優(yōu)先權(quán):

  (1)國際優(yōu)先權(quán):

  (一)申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的;

  (二)申請人自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的。

  *商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。

  (2)國內(nèi)優(yōu)先權(quán):申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi),又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的。

  *商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的,自該商品展出之日起六個月內(nèi),該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。

  *特別提醒:國際優(yōu)先權(quán)包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計優(yōu)先權(quán),國內(nèi)優(yōu)先權(quán)不包括外觀設(shè)計。

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