（2010年）
　　（一）
　　甲公司與乙公司簽訂了一份手機買賣合同，約定：甲公司供給乙公司某型號手機1000部，每部單價1000元，乙公司支付定金30萬元，任何一方違約應向對方支付合同總價款30%的違約金。合同簽訂后，乙公司向甲公司支付了30萬元定金，并將該批手機轉售給丙公司，每部單價1100元，指明由甲公司直接交付給丙公司。但甲公司未按約定期間交貨。請回答91—93題。（2010年卷三不定項第91-93題）
　　91.關于返還定金和支付違約金，乙公司向甲公司提出請求，下列表述正確的是（ ）。
　　A.請求甲公司雙倍返還定金60萬元并支付違約金30萬元
　　B.請求甲公司雙倍返還定金40萬元并支付違約金30萬元
　　C.請求甲公司雙倍返還定金60萬元或者支付違約金30萬元
　　D.請求甲公司雙倍返還定金40萬元或者支付違約金30萬元
　　【答案】D
　　【考點】定金、違約金
　　【解析】選項A、C錯誤。《擔保法》第91條規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%.本題中，合同總價款是100萬，100×20%=20萬，即乙公司支付的30萬定金中只有20萬部分是有效的，甲公司違約適用定金罰則時，只能要求甲公司雙倍返還40萬，不能要求甲公司雙倍返還60萬。
　　選項B錯誤，選項D正確。《合同法》第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。據此可知，定金罰則與違約金不能同時適用，只能選擇其一適用。
　　92.關于甲公司違約時繼續履行債務，下列表述錯誤的是（ ）。
　　A.乙公司在請求甲公司支付違約金以后，就不能請求其繼續履行債務
　　B.乙公司在請求甲公司支付違約金的同時，還可請求其繼續履行債務
　　C.乙公司在請求甲公司繼續履行債務以后，就不能請求其支付違約金
　　D.乙公司可選擇請求甲公司支付違約金，或請求其繼續履行債務
　　【答案】AC
　　【考點】違約金、繼續履行
　　【解析】《合同法》第114條第3款規定，當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。據此可知，違約金與繼續履行不沖突，兩種責任方式可同時并用，當然非違約方也有權利選擇適用。
　　93.關于甲、乙、丙公司間違約責任的承擔，下列表述正確的是（ ）。
　　A.如乙公司未向丙公司承擔違約責任，則丙公司有權請求甲公司向自己承擔違約責任
　　B.如乙公司未向丙公司承擔違約責任，則丙公司無權請求甲公司向自己承擔違約責任
　　C.如甲公司遲延向丙公司交貨，則丙公司有權請求乙公司承擔遲延交貨的違約責任
　　D.如甲公司遲延向丙公司交貨，則丙公司無權請求乙公司承擔遲延交貨的違約責任
　　【答案】BC
　　【考點】合同的相對性
　　【解析】《合同法》第121條規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。基于合同相對性原理，本題中甲乙之間存在買賣合同關系，乙丙之間存在買賣合同關系，因此，因甲遲延交貨的違約責任，丙只能向乙主張，然后再由乙向甲進行追償，丙不能直接向甲主張違約責任。
　　主觀題
　　四、（本題20分）
　　案情：甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委托書前往。
　　甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。
　　張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。
　　2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。
　　2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。
　　后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。問題
　　1.大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什么？
　　2.甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什么？
　　3.大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什么？
　　4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？
　　5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什么？
　　6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什么？
　　7.丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什么？
　　8.甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什么？
　　1、【答 案】大蒜運至丙公司時，所有權轉移給甲公司。即大蒜運至丙公司時，所有權歸甲公司所有。
　　【解 析】根據甲乙公司的約定，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。合同的標的是大蒜，屬于動產，根據《物權法》第23條的規定，動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力。即貨交承運人之后即視為交付即所有權的轉移。因此，此時甲為大蒜的所有人
　　2、【答 案】甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同都是有效的。
　　【解 析】由于乙公司在4月1日的時候即把大蒜和綠豆交給了丙公司，即甲公司在4月1日即取得了大蒜和綠豆的所有權，其在4月5日與丁公司簽訂的轉賣大蒜的合同自成立時生效。甲公司與丁公司已經簽訂了買賣合同，但是尚未交付，甲公司只是負有向丁公司交付物品義務，但是在交付之前仍然保有大蒜的所有權。因此，其在4月7日與戊簽訂的買賣大蒜的合同屬于有權處分，故甲、戊之間的合同是有效的。
　　3、【答 案】大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由戊公司承擔
　　【解 析】根據《合同法》第144條的規定，出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。即自甲、戊4月7日買賣合同成立時由買受人戊承擔標的物毀損、滅失的風險。
　　4、【答 案】不能
　　【解 析】根據合同的相對性，甲乙之間，甲丙之間分別存在買賣合同，雖然兩個合同的標的物都是同一的，但是乙丙之間沒有關聯，所以甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款。
　　5、【答 案】不能
　　【解 析】《合同法》第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。由于定金和違約金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，不可以同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任。
　　6、【答 案】有效，
　　【解 析】本題構成無權代理，張某是甲公司的業務員，雖持有持蓋章空白合同書但是只有采購大蒜是有授權委托書的，乙公司和張某簽訂合同存在過失，不能構成表見代理，而是無權代理，在甲公司追認之前，合同效力待定。但是本題甲公司將50萬綠豆款匯給乙公司，實際追認該無權代理，所以合同仍有效。
　　7、【答 案】該轉賣行為屬于無權處分，因甲公司拒絕追認，為無效
　　【解 析】《合同法》第51條，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。丙公司擅自出賣他人的貨物，其行為屬于無權處分，因所有人甲公司拒絕追認，而無效。
　　8、【答 案】無權
　　【解 析】《物權法》第106條規定，無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；（二）以合理的價格轉讓；（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。由于己公司并不知情的，并已經約定價格完成交付，雖沒有實際交付貨款，但是不影響善意取得的效力，因此己公司已經取得綠豆的所有權，甲公司無權要求返還。
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