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國家司法考試論述題復習第二部分:訴訟、憲法和法理

來源:網絡 2010年9月30日
導讀: 實體公正是結果的公正,指司法裁判應以客觀存在的事實為依據,且適用法律正確。實體公正的實現有利于保障當事人的合法權益,增進民眾對訴訟的信賴,穩定社會秩序的作用。
  第二部分:訴訟、憲法和法理
  第一節:訴訟法
  (一)程序公正與實體公正
  對任何司法制度而言,公正都帶有根本性,而司法公正包括實體公正和程序公正兩個方面。
  實體公正是結果的公正,指司法裁判應以客觀存在的事實為依據,且適用法律正確。實體公正的實現有利于保障當事人的合法權益,增進民眾對訴訟的信賴,穩定社會秩序的作用。
  程序公正是過程的公正,指司法人員在執法的過程中嚴格按照行政程序法、民事程序法和刑事程序法的規定處理各種行政、民事或刑事案件;訴訟參與人對訴訟能充分有效的參與,程序得到遵守,程序違法得到救濟。
  程序公正的內容包括程序公開、程序中立、程序參與、程序平等、程序安定、程序保障。
  程序公正與實體公正具有內在的一致性,其終極目的都在于追求糾紛的公正解決。
  程序公正具有保障實體公正實現的作用; 本文來源:考試大網
  程序公正相對實體公正又具有獨立性,因為程序公正具有不同于實體公正的評判標準,程序公正與實體公正還可能出現價值沖突,如非法證據排除規則的適用。實體公正對裁判可接受性的重要性不言而喻,由于發現事實和適用法律的不確定性,實體公正具有不確定性,而程序公正的特性有助于給這種不確定提供正當性的基礎。
  3、程序公正的意義
  其一:程序公正可以吸收當事人的不滿,有助于息訴止爭。
  其二:最大限度的保障在司法活動中盡可能實現實體公正,減少和遏制冤假錯案的發生。
  其三:程序公正是看得見的公正,是可操作和度量的公正,是社會公正,是一國是否法治國家的重要標準;而實體公正則是個案公正,具有不確定性。
  其四:沒有程序公正,就沒有司法公正。實體公正和程序公正是司法公正不可分割的兩個方面,缺一不可。
  第二節:憲法
  (一)法律保留:《立法法》
  第八條 下列事項只能制定法律:
  (1)國家主權的事項;
  (2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權;
  (3)民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度;
  (4)犯罪和刑罰;
  (5)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;
  (6)對非國有財產的征收; 來源:www.examda.com
  (7)民事基本制度;
  (8)基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度;
  (9)訴訟和仲裁制度;
  (10)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。
  (二)公民在法律面前一律平等的涵義:
  第一、法律對于全體公民,不分民族、種族、性別、職業、社會出身、宗教信仰、財產狀況等,統一適用,所有公民依法享有同等的權利并承擔同等的義務。
  第二、權利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護,不能歧視任何公民。
  第三、在民事訴訟和行政訴訟中,要保證訴訟當事人享有平等的訴訟權利,不能偏袒任何一方當事人;在刑事訴訟中,要切實保障訴訟參加人依法享有的訴訟權利。
  第四、對任何公民的違法犯罪行為,都必須同樣地追究法律責任,依法給予相應的法律制裁,不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民,任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。《刑法》第四條 對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。
  憲法規定:
  第三十三條 凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。
  中華人民共和國公民在法律面前一律平等。
  國家尊重和保障人權。
  任何公民享有憲法和法律規定的權利,同時必須履行憲法和法律規定的義務。
  第三節:法理
  (一)法律規則與法律原則
  法律原則:是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。
  法律規則:法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。
  法律原則的適用條件
  現代法理學一般都認為法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞,保證個案正義,在一定程度上緩解了規范與事實之間的縫隙,從而能夠使法律更好地與社會相協調一致。但由于法律原則內涵高度抽象,外延寬泛,不像法律規則那樣對假定條件和行為模式有具體明確的規定,所以當法律原則直接作為裁判案件的標準發揮作用時,會賦予法官較大的自由裁量權,從而不能完全保證法律的確定性和可預測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內,需要對法律原則的適用設定嚴格的條件:
  1.窮盡法律規則,方得適用法律原則。
  這個條件要求,在有具體的法律規則可供適用時,不得直接適用法律原則。即使出現了法律規則的例外情況,如果沒有非常強的理由,法官也不能以一定的原則否定既存的法律規則。只有出現無法律規則可以適用的情形,法律原則才可以作為彌補“規則漏洞”的手段發揮作用。這是因為法律規則是法律中最具有硬度的部分,最大程度地實現法律的確定性和可預測性,有助于保持法律的安定性和權威性,避免司法者濫用自由裁量權,保證法治的最起碼的要求得到實現。
  2.除非為了實現個案正義,否則不得舍棄法律規則而直接適用法律原則。
  這個條件要求,如果某個法律規則適用于某個具體案件,沒有產生極端的公眾不可容忍的不正義的裁判結果,法官就不得輕易舍棄法律規則而直接適用法律原則。這是因為任何特定國家的法律人首先理當沉沒的是法律的確定性。 在法的安定性和合目的性之間,法律首先要保證的是法的安定性。
  3.沒有更強理由,不得徑行適用法律原則。
  在判斷何種規則在何時何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規則提出比適用原法律規則更強的理由,否則上面第二個條件規則就難以成立。
  主張適用法律原則的一方(即主張例外規則的一方)負有舉證(論證)的責任。 顯然,在已存有相應規則的前提下,若通過法律原則改變既存之法律規則或者否定規則的有效性,卻提出比適用該規則分量相當甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。
  (二)和諧社會
  和諧社會就是社會的發展符合人類社會發展的客觀規律。從廣義上講,和諧社會包括人與自然的和諧、個人與社會的和諧、人與人的和諧、經濟發展和社會發展與社會的和諧等多方面的和諧;也包括黨與各種社會組織的關系和諧等。
  社會主義和諧社會的基本特征:民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。
  民主法治,就是社會主義民主得到充分發揚,依法治國基本方略得到切實落實,各方面積極因素得到廣泛調動;
  公平正義,就是社會各方面的利益關系得到妥善協調,人民內部矛盾和其他社會矛盾得到正確處理,社會公平和正義得到切實維護和實現;
  誠信友愛,就是全社會互幫互助、誠實守信,全體人人平等友愛、融洽相處;
  充滿活力,就是能夠使一切有利于社會進步的創造愿望得到尊重,創造活動得到支持,創造才能得到發揮,創造成果得到肯定;
  安定有序,就是社會組織機制健全,社會管理完善,社會秩序良好,人民群眾安居樂業,社會保持安定團結;
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