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國家司法考試論述題復習第二部分:訴訟、憲法和法理

來源:網(wǎng)絡 2010年9月30日
導讀: 實體公正是結(jié)果的公正,指司法裁判應以客觀存在的事實為依據(jù),且適用法律正確。實體公正的實現(xiàn)有利于保障當事人的合法權益,增進民眾對訴訟的信賴,穩(wěn)定社會秩序的作用。
  第二部分:訴訟、憲法和法理
  第一節(jié):訴訟法
  (一)程序公正與實體公正
  對任何司法制度而言,公正都帶有根本性,而司法公正包括實體公正和程序公正兩個方面。
  實體公正是結(jié)果的公正,指司法裁判應以客觀存在的事實為依據(jù),且適用法律正確。實體公正的實現(xiàn)有利于保障當事人的合法權益,增進民眾對訴訟的信賴,穩(wěn)定社會秩序的作用。
  程序公正是過程的公正,指司法人員在執(zhí)法的過程中嚴格按照行政程序法、民事程序法和刑事程序法的規(guī)定處理各種行政、民事或刑事案件;訴訟參與人對訴訟能充分有效的參與,程序得到遵守,程序違法得到救濟。
  程序公正的內(nèi)容包括程序公開、程序中立、程序參與、程序平等、程序安定、程序保障。
  程序公正與實體公正具有內(nèi)在的一致性,其終極目的都在于追求糾紛的公正解決。
  程序公正具有保障實體公正實現(xiàn)的作用; 本文來源:考試大網(wǎng)
  程序公正相對實體公正又具有獨立性,因為程序公正具有不同于實體公正的評判標準,程序公正與實體公正還可能出現(xiàn)價值沖突,如非法證據(jù)排除規(guī)則的適用。實體公正對裁判可接受性的重要性不言而喻,由于發(fā)現(xiàn)事實和適用法律的不確定性,實體公正具有不確定性,而程序公正的特性有助于給這種不確定提供正當性的基礎。
  3、程序公正的意義
  其一:程序公正可以吸收當事人的不滿,有助于息訴止爭。
  其二:最大限度的保障在司法活動中盡可能實現(xiàn)實體公正,減少和遏制冤假錯案的發(fā)生。
  其三:程序公正是看得見的公正,是可操作和度量的公正,是社會公正,是一國是否法治國家的重要標準;而實體公正則是個案公正,具有不確定性。
  其四:沒有程序公正,就沒有司法公正。實體公正和程序公正是司法公正不可分割的兩個方面,缺一不可。
  第二節(jié):憲法
  (一)法律保留:《立法法》
  第八條 下列事項只能制定法律:
  (1)國家主權的事項;
  (2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權;
  (3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;
  (4)犯罪和刑罰;
  (5)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;
  (6)對非國有財產(chǎn)的征收; 來源:www.examda.com
  (7)民事基本制度;
  (8)基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿(mào)的基本制度;
  (9)訴訟和仲裁制度;
  (10)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。
  (二)公民在法律面前一律平等的涵義:
  第一、法律對于全體公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等,統(tǒng)一適用,所有公民依法享有同等的權利并承擔同等的義務。
  第二、權利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護,不能歧視任何公民。
  第三、在民事訴訟和行政訴訟中,要保證訴訟當事人享有平等的訴訟權利,不能偏袒任何一方當事人;在刑事訴訟中,要切實保障訴訟參加人依法享有的訴訟權利。
  第四、對任何公民的違法犯罪行為,都必須同樣地追究法律責任,依法給予相應的法律制裁,不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民,任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。《刑法》第四條 對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。
  憲法規(guī)定:
  第三十三條 凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。
  中華人民共和國公民在法律面前一律平等。
  國家尊重和保障人權。
  任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權利,同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務。
  第三節(jié):法理
  (一)法律規(guī)則與法律原則
  法律原則:是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。
  法律規(guī)則:法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規(guī)范。
  法律原則的適用條件
  現(xiàn)代法理學一般都認為法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞,保證個案正義,在一定程度上緩解了規(guī)范與事實之間的縫隙,從而能夠使法律更好地與社會相協(xié)調(diào)一致。但由于法律原則內(nèi)涵高度抽象,外延寬泛,不像法律規(guī)則那樣對假定條件和行為模式有具體明確的規(guī)定,所以當法律原則直接作為裁判案件的標準發(fā)揮作用時,會賦予法官較大的自由裁量權,從而不能完全保證法律的確定性和可預測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內(nèi),需要對法律原則的適用設定嚴格的條件:
  1.窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。
  這個條件要求,在有具體的法律規(guī)則可供適用時,不得直接適用法律原則。即使出現(xiàn)了法律規(guī)則的例外情況,如果沒有非常強的理由,法官也不能以一定的原則否定既存的法律規(guī)則。只有出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情形,法律原則才可以作為彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。這是因為法律規(guī)則是法律中最具有硬度的部分,最大程度地實現(xiàn)法律的確定性和可預測性,有助于保持法律的安定性和權威性,避免司法者濫用自由裁量權,保證法治的最起碼的要求得到實現(xiàn)。
  2.除非為了實現(xiàn)個案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。
  這個條件要求,如果某個法律規(guī)則適用于某個具體案件,沒有產(chǎn)生極端的公眾不可容忍的不正義的裁判結(jié)果,法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。這是因為任何特定國家的法律人首先理當沉沒的是法律的確定性。 在法的安定性和合目的性之間,法律首先要保證的是法的安定性。
  3.沒有更強理由,不得徑行適用法律原則。
  在判斷何種規(guī)則在何時何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強的理由,否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。
  主張適用法律原則的一方(即主張例外規(guī)則的一方)負有舉證(論證)的責任。 顯然,在已存有相應規(guī)則的前提下,若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性,卻提出比適用該規(guī)則分量相當甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。
  (二)和諧社會
  和諧社會就是社會的發(fā)展符合人類社會發(fā)展的客觀規(guī)律。從廣義上講,和諧社會包括人與自然的和諧、個人與社會的和諧、人與人的和諧、經(jīng)濟發(fā)展和社會發(fā)展與社會的和諧等多方面的和諧;也包括黨與各種社會組織的關系和諧等。
  社會主義和諧社會的基本特征:民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。
  民主法治,就是社會主義民主得到充分發(fā)揚,依法治國基本方略得到切實落實,各方面積極因素得到廣泛調(diào)動;
  公平正義,就是社會各方面的利益關系得到妥善協(xié)調(diào),人民內(nèi)部矛盾和其他社會矛盾得到正確處理,社會公平和正義得到切實維護和實現(xiàn);
  誠信友愛,就是全社會互幫互助、誠實守信,全體人人平等友愛、融洽相處;
  充滿活力,就是能夠使一切有利于社會進步的創(chuàng)造愿望得到尊重,創(chuàng)造活動得到支持,創(chuàng)造才能得到發(fā)揮,創(chuàng)造成果得到肯定;
  安定有序,就是社會組織機制健全,社會管理完善,社會秩序良好,人民群眾安居樂業(yè),社會保持安定團結(jié);
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